【最终版】司考2014笔记：卷3
民法：通则
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1. 概述
- 彩礼返还限于骗婚或因接受婚礼一方原因而未导致结婚的情况
- **委托**人和**受托**人享有**随时解除**合同的权利
- **动产的物权的变动**，通常以**交付为公示**；而不动产物权的变动，则以登记为公示，不经登记不发生变动效力
- 请求权和相对权（如债权）没有排他的效力，具有**排他性**的是**物权**
- 所有的民事权利都以民事义务的存在为前提
- **孽息必须与原物分离**
- 约定不属于预约，不形成权利义务关系
- 好意施惠关系与民事法律关系的区别，在于当事人就其约定，欠缺法律上的效果意思，无受其拘束的意思
2. 自然人
- 婚姻关系自宣告死亡之日发生消灭效力，宣告死亡不撤销，婚姻关系不能恢复
- 限制民事行为能力人只能订立纯获利益或与其年龄、智力、精神状况相适应的合同，其他合同应经法定代理人追认方可有效，否则不能生效
- 被撤销宣告死亡人请求返还财产、原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还，但其**继承人**应当给予适当**补偿**
- **返还**财物**包括**原物和**孳息**，**不包括劳动所得**
- 判断有无**遗嘱能力**以遗嘱人**订立**遗嘱时**为准**，而非以遗嘱人死亡为准
- 合同法不调整身份关系
- 精神病人是无民事行为能力之人，所签订的合同无效
- 雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动
- 善意取得以无权处分为前提
3. 法人
- **法人超经营范围所订立的合同应属有效**，只要不是违反专营、专卖及法律禁止性规定
- **非法人超越权限**订立合同，属于**效力未定**
- 公司章程为公开信息
- 任何法人**必须有执行机关**
- 企业法人**变更登记**效力为**对抗效力**，未办理登记不能对抗善意第三人
- 银行支行具有相对独立性，有缔结担保合同的能力，同时也具有诉讼能力
- 法人分支机构在参与民事活动时不能形成自己的独立意思，须有法人机关的授权，但对外不得代表法人
- 法人终止，应当清算
- 单位监护人没有适当赔偿的义务
4. 民事法律行为（难点）
- 善意相对人在**被代理人追认前**可以**通知**合同行为人（代理人）撤销，**追认后**只能通过**法院**撤销
- 授权行为仅需一方意思表示即可成立
- 有相对人的意思表示中，**书面意思**表示只有**到达**相对人时才发生法律效力
- 所附**条件**是否**成就**是**不确定**的，所附**期限**则**必定到来**
- **加害人无权行使撤销权**，只可受害人行使撤销权：欺诈（行为人故意使表意人陷入错误并让自己得利）、胁迫（非法）、乘人之危（故意并对对方危难处加以利用）
- 当事人双方均可行使撤销权：**重大误解（双方均未意识到**，表意和内容相悖并造成一方较大损失）、显失公平（一方利用自己优势地位或对方没有经验，造成对方重大损失）
- **意思表示一致，仅仅出现的打印错误不构成重大误解**。此种现象属于“误载不害真意”，不能撤销合同，而是修正合同
- 任何法律行为都必须**具备意思表示**且**标的确定而可能**，意思表示是有法律约束力的，而不可能的标的事项所产生的意思表示也是没有意义的
- 债务承担须经债权人同意才对债权人生效，在同意之前的承担行为处于效力不确定状态，但不影响债务人和债务承担人之间合同的有效性
5. 代理
- **代理只与法律行为有关**，律师仅仅代为宣读，未独立作出意思表示的，其法律地位属于使者，而非代理人
- 相对人**有理由相信**行为人有代理权的，该行为有效
- 表见代理3种形态：
1. 外表授权：相对人持有被代理人的授权书
2. 特定关系：表见代理人具有商业上的身份关系，如客户经理
3. 容忍：被代理人知道，但是不反对
- **第三人知道**行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负**连带**责任
- 无权代理是没有代理权而以本人名义实施的旨在将效果归属于本人的代理。无权代理分狭义无权代理和表见代理，**表见代理发生有权代理的效果**，行为人法律行为效果由本人承受，而且相对人在得知事实真相后具有选择权，即可选择**接受或撤销**。而**狭义无权代理为效力未定行为**，本人可**追认和拒绝**
- **超越代理**不是表见代理，而是**无权代理**
6. 诉讼时效与期限（难点）
- **主债权诉讼时效已过，抵押权的行使不受法律保护**
- 履行期间：**约定的第二日开始计算**，届满最后一日为法定节假日的，顺延期间至第一个工作日的最后24时，但有业务时间的，截止到停止业务时间
- 只有在诉讼时效**进行的过程中**才发生诉讼时效**中断问**题，在诉讼时效期间**经过以后**，债务人**承认债务**不是诉讼时效的中断问题，而是债务人放弃失效利益，产生**新债**的问题
- **放弃债务人物保，其他担保人免责；放弃第三人物保，其他担保人不免责**
- **诉讼时效**针对的是**债权请求**权，除斥期间针对的是形成权
- 法院不对诉讼时效问题进行主动阐明和适用裁判
- 1年时效：1）身体受伤害要求赔偿；2）出售质量不合格商品未声明；3）延付或拒付租金；4）寄存财物被丢失或者损毁；5）海上货物运输向承运人要求赔偿
- 3年时效：环境损害赔偿
- 4年时效：国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼/仲裁
- **5年**时效：被**保险**人或受益人向保险人请求赔偿或者给付保险金
- 诉讼时效以权利人消**极不行使权利为前提**要件。因提起诉讼（仲裁）、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断
- 诉讼时效中止指最后**6月**内，因法定事由而使权利人不能行使请求权，计算暂时停止
民法：物权
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1. 概述
- 在物权法领域，在符合善意取得构成要件的条件下，对善意人的交易安全的保护优先于对所有人的所有权的保护。但是，**对无/限制民事行为能力人利益的保护优先于对交易安全的保护**。因无权处分人为无/限制民事行为能力人，善意人不能善意取得，所有人有权请求善意人进行返还
- 质押的标的物只能是动产和法律明定的权利，质押房屋的行为违反了物权内容法定，**质押人对质押房屋不享有质权**，只享有普通债权
- **优先受偿**权系物权性质的**法定**权利，关于对房屋享有优先受偿权的约定违反了物权法定原则，不具有物权效力，如果涉及到第三人，则对房屋的变价款不享有优先于一般债权人受到清偿的权利，只能平等受偿
- 人身上的器官为人体组成部分，不为民法上的物，也不为无权客体
- **排除妨害请求权和消除危险请求权的行使不需要证明妨碍人有过错，不需要证明自己有损失**
- 赠与、遗嘱继承均为继受取得的，但**孳息所得为原始取得**
- 国家事业单位对其直接支配的不动产和动产有收益权（**国家机关没有收益权**）
- 出资财产而转化的权利属于**股权不为物权**
- 所有权人应承担因公共利益的容忍义务（修地铁，架光缆等）
- **不动产抵押权**自**登记**之日**生效**，动产抵押权以登记为对抗要件
- **承租人的优先权仅限于房屋**（动产和土地无此权利）
- 标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间
- **先抵后租的情况下，租赁关系不能对抗已经登记的抵押权**
- 对于抵押权期间法院扣押的财产，除抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人外，抵押权的效力及于法定孳息
- 盗脏物、遗失物不适用于善意取得，更不能依合同取得，可以适用物权请求权
- 事实行为是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律的规定能引起民事法律后果的行为
- 双方取得的财产，包括双方当事人已经取得和约定取得的财产
- 基于民事行为发生的物权变动，非经公示（登记、交付）不发生物权变动结果，而基于民事行为以外的原因（继承、法院判决等），不经过公示虽然可以发生物权变动的结果，但是在**公示完成前当事人不能得处分**之
- **物权请求权**属于行为请求权。它不以对物权标的物的支配为内容，故不是物权的本体，而是**独立于物权**的一种请求权，**物权请求权不受诉讼时效和除斥期间限制**
- 判决办理过户手续不代表判决房屋归其所有，该判决不发生物权效力
2. 所有权
- 添附：**两个以上不同所有权人的财产**因附合、混合和加工而形成**新的财产**，**基于错误**产生（**经过出租人同意的装修不成立添附，未经同意则构成侵权**）
- 我国**不承认不动产和不动产的附合**
- 不动产的相邻各方给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害、排除妨碍、赔偿损失
- **丢失**后**未**在规定期间前去**认领**的，**丧失所有权**
- 自建房屋，自**建好**便取得房屋所有权
- 无因管理人无利益而不承担责任，所有人因享有所有利益而承担责任
- 第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任
- 指示交付、占有改定、观念支付、简易支付是动产交付的一种特殊形态，是动产物权变动的公示方法之一
- 因**故意或重大过失**致使遗失物毁损灭失的，应当承担民事责任
3. 共有
- 承租人的优先权指的是同等条件下的优先购买权，整体出售视为条件之一（出租人卖整栋楼，承租人不能只买其承租的那一部分）
- 屋主**近亲属**和**共有人**的优先购买权**优于承租人**的优先购买权
- 业主共有非按份共有、也非共同共有
- 建筑物区分所有权包括，区分所有建筑物专有部分的单独所有权（不得损害其他业主合法利益）、共有部分的共有权（不得以放弃权利为由不履行义务，并不得单独转让）、以及因区分所有权人的共同关系所生的管理权
- 资金（筹集、维修）或者建设（重建+改建）时要经过**总人数和专有部分占建筑物总面积2/3**以上的业主的同意
- **处分**共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作**重大修缮**的，应当经占**份额2/3以上的按份共有人**或者**全体共同共有人**同意，但共有人之间**另有约定的除外**
4. 用益物权：土地承包经营权、建设用地/宅基地/自然资源使用权、地役权
- 在我国，公民**个人不具有土地所有权**主体资格（农场宅基地所有权归集体所有）
- **地役权**应采用**书面**合同且以合同生效为设立要件，登记仅有对抗效力，地役权**未登记**不能对抗供役地的**受让人**，但仍可以对抗供役地人，**解除**必须经**2次合理催告**
- 地役权具有从属性和不可分性，不得单独转让。**实现抵押权时地役权一并转让**
- 土地承包**经营权**的创设、移转取得需要**县级以上政府登记**，未经登记不得对抗善意第三人
- 未经批准，土地承包经营权的承包土地不得用于非农建设。建设用地未依法经行政主管部门批准不得改变土地用途
- 宅基地因自然灾害等原因灭失的，宅基地使用权消灭。对没有宅基地的村民应当分配宅基地。宅基地使用权人出卖、出租租房后，再申请宅基地，土地管理部门将不再批准
- **抵消权的单方行使**必须以**同种类财务**为前提；而**不同种类的**必须以**双方合意**为前提
- 异议登记并不能阻碍权利人行使其物权，即对于不动产的处分权，**异议登记的效力只是对抗现实登记的权利的正确性**
- 地役权人不能对善意受让人主张地役权（只能向原地役人主张责任）
5. 担保物权（难点）：抵押权、质权、留置权
- **权利质权**中，**票据质押应当背书**；其他权利质权（股权、商标权、专利权、著作权等）以**登记**作为成立要件
- **权利质权的交付**使质押**合同生效，质押不生效**
- 按份共有人对其份额由处分权，可以设定质权
- **质权人/留置权人有权收取孽息**（合同另有约定除外，抵押权不可以），有保全质物的义务
- **债权人合法占有债务人交付的动产**时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人**可以行使留置权**
- 留置权的行使以所担保的债权与占有的他人财物具有牵连关系为前提，当事人**可以约定排除留置权**
- 抵押期间**抵押人处分财产**应当取得**抵押权人同意**
- **浮动抵押**：抵押人为**生产经营**者，抵押财产是**动产**，可以是已有的或将有的，抵押权自**合同生效为设立**要件。即使办理登记，也不能对抗正常生产经营活动中已经支付了合理价款且取得了抵押财产的买受人
- **担保物权**对质物/抵押物/留置物**不享有使用权和收益权**，除非是为了保持其价值的需要
- 房屋及其房屋下面的建设用地使用权应一并抵押，未进行抵押登记的财产视为一并抵押
- 合伙人在**合伙企业清算前不得请求分割**企业的财产
- 抵押权是抵押物（动产+不动产）优先受偿的权利，不在于对物的使用、收益以及占有。设立**抵押权必须书面合同**
- 抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外
- 竞合：留置权>质权、抵押权；但当**质权先设立**时，不论之后的抵押权是否登记，质权的效力都**先于抵押权**。若已登记的抵押权在先，则优先顺序为：登记抵押权>质权>未登记抵押权
- **抵押登记机关**应为**抵押人住所地**的工商行政管理部门而非抵押财产所在地
- 宅基地不能抵押（法律规定可以的除外）
- **保证人应以全部财产提供保证，部分财产只能作为抵押**
- 抵押和出质的设立与否不影响其合同的效力
6. 占有
- 间接占有人基于一定的法律关系，对事实占有人有返还请求权
- 无权占有人（如拾得遗失物）在本权人请求返还原物时有返还的义务
- **占有返还请求权**行使期限为1年，即自**侵占发生之日起1年**内未行使的，该请求权消灭，此时所有权人应该行使**返还原物请求权**，而非占有返还请求权
- **不动产买卖**采取**交付风险转移**说，即在尚未交付使用前，风险依然由出卖人承担（即使已经办理转移登记）
- 国有**事业单位**对其直接占有的动产**不能享有所有权**，只有国家才享有所有权
民法：债与合同
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1. 债的概述
- 财物之债可强制执行，**劳务之债**一般**不可强制执行**
- 好意施惠行为人并成立法效的意思，也不获得某种利益。而**债的关系受法律保障**，债务违反将产生法律责任
- **选择之债**指的是债务**标的有多种**，而非标的本身的多样性
- 无效没有除斥期间限制。**债权**因具有相对性和非公示性而**不属于侵权客体**
- **无因管理为法定之债，合同为意定之债**，均为**合法**行为引起；侵权行为也是法定之债，为非法行为引起
2. 债的履行
- 当事人**互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行**。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求
- 撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭
- 债权人只能向相对人主张债权，债权人只能**通过法院来行使撤销权**
- 当事人对**履行**方式没有约定的，按照**习惯**确定（没约定送货上门，则按照习惯认为有送货上门的义务）
- 如果给付义务的履行与债务的核心要素的确定是密切相关的，从给付义务的未履行也可成立同时履行抗辩权（如卖方已交付宝马但未给予血统证明书，买方可行使同时履行抗辩权）
- **债权人是否可以拒绝部分履行合同若无约定，则应基于是否损害债权人的利益**（债务人负担分期履行的费用，债权人在合同未明确拒绝部分履行的情况下，无权拒绝）
- **连带债务人内部承担按份责任**而非连带责任
- 代为履行是债务人以外的第三人代替债务人向债权人履行，该第三人是履行主体而非债务主体
- 先履行抗辩权、违约责任请求权和合同解除权是三种不同性质的权利，其功能是不能相互替代的
- 履行地点有约定的按约定，地点不明确的，给付货币的在**接受货币一方所在地**履行；交付不动产的在**不动产所在地**履行；其他标的在**履行义务一方所在地**履行
- **代位权的目的是保全债权**（以债权人债务范围为限），代位权要求以**次**债务人的**到期金钱**债务为限，次次债务人、非到期债务、非金钱债务都不可以，但**可以在履行期到来之前行使**
3. 债的保全和担保
- 债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务
- 债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外
- **保证合同是无偿合同**
- 保证期间债权人与债务人对主合同的**数量、价款、币种、利率**等做变更。未经保证人同意的，如果减轻了债务人债务，保证人对变更后的债务承担保证责任，加重债务人债务的，保证人对加重部分不承担保证责任。变更合同其他内容的，应经保证人同意，否则保证人不承担保证责任
- 当事人在合同中**约定当债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任，为一般保证**。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。**连带保证不具有先诉抗辩权**；一般保证人放弃先诉抗辩权，不影响债务追偿
- **连带保证人承担保证责任后，应先向债务人追偿**，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。一般保证人（**抵押属于一般保证**）承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额
- 保证与保证责任的存续期间，未约定的为6月，约定不明的为2年，此期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律效果
- 主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或应当知道以外，保证人不承担民事责任，但旧贷与新贷为同一保证人的，保证人仍然应承担保证责任
- 债权人之一提起代位权诉讼后，又有其他债权人提起**代位权诉讼**的，应当**并案审理**。次债务人的债务不足以满足两个债权人诉讼请求的，法院应按**债权比例**判决
- **保证债务诉讼时效**自债权人**要求保证人承担**开计算，而非从保证期届满之日开始计算
4. 债的移转和消灭
- **债权人无权撤销债务人放弃继承或者受遗赠的行为**
- 对于债务人负担债务之后实施的身份行为（如投保、收养孤儿等），债权人不得行使撤销权
- 债务承担协议自**通知到达债权人**发生**时效中断**的效力，经债权人同意有效，原债务人脱离该债务关系。新的债务人应向新债权人承担债务，此时向原债权人履行不消灭对新债权人的履行业务（对原债权人履行形成不当得利之债）
- 债权转让协议不以债务人同意为要件，但债权人负有通知债务人的义务，**债权转让后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张**
- 抵押物灭失的，抵押权消灭
- 债的移转改变的是债的主体，债的变更改变的是债的内容
- **抵消的意思表示不得附有条件或期限**，因为若附有条件或期限，其效力就不确定，就不明了是否发生抵消的法律效果
- **放弃债务人物保，其他担保人免责**；放弃第三人物保，其他担保人不免责
- 债务人能证明纵然没有给付迟延，损失仍将发生的，可免责
5. 合同的订立和履行
- 招标公告：要约邀请；投标：要约；中标通知：承诺
- 代办托运：货物交付给承运人时即完成了货物的交付
- 不安抗辩权：对方存在丧失履行债务能力的情形，可以请求中止履行
- 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺过期限不接受该承诺以外，该承诺有效
- **对未成年人所签合同，适用行为能力制度**，不适用表示瑕疵制度（欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平等）
- **监护人的追认**应采用**明示**方式，**无权代理**中被代理人的追认**可以**采用**默示**的方式
- 诺成合同中违反给付义务产生违约责任，而实践合同中违反该义务则构成缔约过失责任
- **订金**只是**预付款**请求返还订金可要求支付**利息**，因为此时订金属于不当得利
- **定金**具有**担保**性质，可以**双倍索赔**，不得超过20%，超过部分视为预付款。
- 合同的习惯解释仅在发生歧义或漏洞时使用
- **当事人一方不能以出卖人在缔约是没有所有权或者处分权主张合同无效**（该合同有效），但可以（在出卖人因未取得所有权或处分权导致标的物所有权不能转移）主张出卖人承担**违约责任**或要求**解除合同并赔偿损害**
- **不安抗辩权**为**先负有履行义务一方**的当事人享有
- 定金合同为实践合同，从实际交付定金之日起生效
6. 合同的变更和解除
- 对合同内容约定不明确的，推定为未变更（对要求延期履行未答复的，视为合同未变更，延期履行要承担违约责任）
- 因不可抗力或当事人原因导致合同目的不能实现的，当事人可以行使合同解除权
- **形势变更**（**可申请解除或变更、不可撤销**）：**合同订立后、履行完毕前**，当事人在订立合同时无法预见的、**非不可抗力造成**的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，不可归责于任一方
- 对于**公共承运人**而言，负有**强制缔约**义务，不适用要约自由和承诺自由之原则，
- **购买车票后合同成立，但不生效，生效以检票或登车位为标志**。退票不属于缔约过失行为（缔约过失只针对合同成立前的违反诚信原则行为）、也不属于解除合同行为（解除只针对生效合同）
7. 合同责任
- 特殊动产多重买卖：先行受领交付—先行办理**所有权转移登记**手续—依法成立在先合同
- 普通动产多重买卖：先行受领交付—先行**支付价款**—依法成立在先合同
- 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，**第三人不履行**债务或者履行债务**不符合约定**，**债务人**应**向债权人**承担违约责任
- 出卖人将**特殊动产**（船舶、航空器、机动车等）交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，**已受领交付的买受人有权请求将该标的物所有权登记在自己名**下
- 所有权保留适用于动产，不适用于不动产
- **无义务的赠予财产有瑕疵的，赠予人不承担赔偿责任**。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任
- **故意或重大过失才承担责任**只适用于**无偿合同**
8. 转移财产权利（买卖、赠与、借款、租赁、融资租赁）合同
- 凭样品买卖合同中，出卖人交付的**标的物**应与**样品及其说明**质量相同，且符合**同种物的通常标准**（节能灯不节能，即使符合样品及其说明的标准，也构成违约）
- 借款期间在1年以上的，应当在每届满1年支付，剩余期限不满一年的，应当在返还借款时一并支付（房租同理），因此**不需要给承租人/借款人必要的时间**来履行支付义务
- 融资租赁合同，承租期间的修理费用由承租人承担
- **拟制交付**：出卖人将标的物的**权利凭证**交给受让人以代替物的现实交付（货物仓单）
- 未采用书面形式，但一次性支付租金的，视为定期租赁，定期租赁当事人不享有任意解除权（**非书面**且**非一次性支付**租金才视为**不定期**）
- **危房租赁**，即使**承租人**在订立合同是明知租赁物质量不合格，也享有**随时解除**合同的权利
- 承租人未经同意的装修扩建，**出租人**的合同解除权，要在**通知**承租人**在合理期限内恢复原状**要求未获满足时才可以行使，而非直接行使
- 在拍卖程序中，优先购买权人只有参加拍卖程序成为竞拍人才能对最高竞价行使优先购买权
- 只有租赁物不符合租赁用途时，承租人才能行使合同解除权（否则只能要求维修、延长租期或减少租金）
- **建设用地使用权**取得以**记载**于土地使用权**登记簿**为准，而非签发建设用地使用权证为准
- 出租人不仅应交付合同约定的约租赁物，而且应**保证租赁物在整个租赁期间符合约定用途**，对于**正常使用**消耗或者损坏的，**后果**由**出租人**承受
- 预告登记后未经预告登记权利人同意，处分该不动产的（抵押、转让等），不发生物权效力
- 转租延长租期应得到出租人的特别同意，否则以原租期为限。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同
9. 完成工作成果（承揽、建设工程）的合同
- **已支付主要款项的购房人权利 > 承包人的优先受让权 > 抵押人的抵押权**
- 总承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交给第三人，**第三人**就其工作成果**与总承包人**向发包人承担**连带责任**
- **工程**合同应采用**书面**形式（承揽合同不需要一定书面），承包人要具有**相应资质**，否则合同无效，但签订时不具备资质，竣工前取得相应资质的，工程合同有效
- **劳务分包合同不需要发包人同意**，只需要第三人有相应资质就可以（**工程分包**合同**必须**要**发包人同意**）
- 工程未经**验收**或验收不合格不得交付使用。未经验收而使用，如果工程质量存在问题，**承包人**应负**修复**的责任
- **定作人**有**随时解除**合同的权利（承揽人无权）
- 承揽工作需要定作人协助的，**定作人有协助的义务**，定作人不协助只是承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限履行义务，并可以顺延期限，定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同
- **承揽人不能擅自更换定作人提供的材料**，否则因此造成损失要承担赔偿责任。发现材料不符合约定时，应及时通知定作人更换、补齐或采取其他补救措施
- **工作成果所有权属于定作人**，**交付**前工作成果**风险**由承揽人承担
- **承揽**合同：**民事**关系、成果、承揽人承担工作过程中风险，**承揽人利益高于受雇人**
- **劳务**合同：**商事**关系、劳务、受雇人不承担结果不发生危险
10. 提供劳务的合同
- **在途货物买卖**，系种类物买卖且未特定化，风险由**出卖人**承担
- 无效合同所获得的价金构成不当得利
- **迟延**运输的，应当安排**改乘**其他班次或者**退票**（没有要求赔偿或降低票价的法律依据）
- 出卖人将标的物**交付给第一承运人**（独立于买卖合同当事人之外的运输业者）**后**，毁损灭失的**风险由买受人承担**
11. 技术合同
- **受让人**按照约定实施专利**侵害**他人合法权益的，由**让与人承担**赔偿责任
- 专利中，不知情的受让者属于**善意侵权**，如果能证明产品合法来源的，不承担赔偿责任，只承担**停止侵害**责任
- 技术秘密中，**善意受让人**只要**支付使用费**，就可以**继续使用**
- 研究开发人取得专利权，**委托人**可以**免费**实施该专利
- 非法垄断、阻碍技术进步和侵害其他人技术权利的技术合同无效
12. 不当得利，无因管理
- 不当得利的成立要件：一方取得财产利益；一方受有损失；取得利益与所受损失间有因果关系；没有法律依据
- **无因管理**的成立要件：
- 管理他人事务**合法**行为
- 有**为他人利益**的意思
- 无法律上的原因
- 如果不管理则他人利益会受损（若事实上造成本人损失，则构成不法管理，认定为侵权行为）
- 受益人不在场（否则为帮工关系）
- 无因管理要求受益人**偿付的必要费用**：**直接支出**、无因管理活动中收到的**实际损失**；**不存在报酬请求权**
- 返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孽息。利用不当得利所获的其他收益，扣除劳务管理费用后，应当予以**收缴**
- 必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失
- 对遗失物的处分构成侵权行为要求拾得人在外观上拒绝返还，在主观上据为己有
- 见义勇为：受益人只给予适当补偿，不足部分由见义勇为基金会
- 临时监护：**监护人的注意义务比无因管理人的注意义务要求要高**
民法：知识产权
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1. 著作权
- 著作权由创作者享有，出版者享有专有出版权和版式设计权（美猴王造型著作权归于创作者，而非出版商、影视公司或六小龄童）
- 合作者行使著作权应以协商一致为基础，任何一方**无正当理由不得阻止**他方行使著作权
- **表演者**不是音乐的著作权人，只能是音乐的**邻接权**人，**音乐的著作权人**为音乐作品的**作者或投资人**
- **职务作品的著作权归作者享有**（合同约定或法律规定除外），但法人或其他组织有权在与其**业务范围优先使用**，作品完成2年内未经单位同意，作者**不得**许可第三人以**与单位使用相同的方式**使用该作品（记者的摄影照片可以授权进行进行非新闻报道采用，所在报社不能用该照片进行非新闻使用）
- 免费表演已经发表的作品，除了未向公众收取费用，也要未向表演者支付报酬
- 合理使用可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人的其他权利
- **法定许可是有偿使用，合理使用是无偿使用**
- 侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的可以按照违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。若实际损失和违法所得均不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节酌情判决
- 美术作品原件的展览权由原件所有人享有
- 有**出租权**的客体仅有**影视作品、计算机软件**（TRIPS）制品。而**绘画、图书、音乐并不是出租权行使的对象**
- **翻译、改编**他人作品而产生的新作品均称为**演绎**作品
- 被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬
- 所有**能引用的必须是已发表的作品**，不可以引用他人未发表的作品
- 广播电台、电视台**播放已经出版的**录音制品，**可以不经**著作权人许可，但应当支付报酬
- 录音录像制作者**使用他人作品制作**录音录像制品，**应当取得**著作权人许可，并支付报酬
- **网站提供规避网站技术防范软件构成帮助侵权**
- 出版演绎作品的，应当**演绎作品**的著作权人和**原作品**的著作权人**许可**，并支付报酬
- **改编权**是著作财产权中的使用权，**可以依法转让**
- 播放权不是我国《著作权法》规定的著作权内容（**我国无播放权**）
2. 专利权
- 专利权的范围以**说明书**为范围
- 发明专利的**新颖性**要求在**国内未公开出版**过和**未使用**过，在世界范围内只要求未公开出版过
3. 商标权
- 受让人自商标**转让公告之日**起享有商标专用权
- 商标使用**许可**应签订**书面**合同，未经**备案**不得**对抗**善意第三人
- **撤销：滥用**（自行改变注册商标、注册人名义、地址或者其他注册事项，地方工商行政管理部门需要**先行责令限期改正**，公告之日起视为不存在）
- **无效：恶意注册**
- 侵犯商标专用权的**赔偿数额**：实际损失——侵权所获得的利益——商标许可使用费的倍数。对**恶意侵犯商标专用权，情节严重**的，可以在按照上述方法确定数额的**一倍以上三倍以下**确定赔偿数额。赔偿数额应当**包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支**
- **销售商标不属于商品商标**
- **异议的裁定机关为商标局**
- 申请日期，以商标局收到商标申请文件日期为准，不以寄出商标文件的邮戳为准
- 地方工商行政管理部门有权责令改正，处**十万元以下**罚款
- 驰名商标比一般商标保护范围更广：已经注册的驰名商标不仅在相同或相似商品上使用该商标，而且在非类似商品上使用，或将该商品注册成企业名称或域名，都成立侵权行为未注册的驰名商标可以禁止申请注册、禁止使用，已注册的驰名商标还可以赔偿损失
- **未注册商标除被认定为驰名商标以外，不享有商标权**
- 未生产商品则未使用商标，不构成侵权，批量生产了商品，则肯定使用了注册商标，构成侵权
- 续展期：**期满前12月至期满后6月**，原企业有**续展**其注册商标的权利，在此期间其他企业无权注册
- 驰名商标的认定机关：商标局、商标评审委员会、最高院指定的法院
- 注册商标的专用权，以该核准注册的商标和核定使用的商品为限
民法：身份关系与侵权
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1. 婚姻家庭
- 由**双方父母出资**购买的不动产，产权**登记在一方子女名下**的，该不动产可以认定为双方**按照各自父母的出资份额按份共有**，但当事人另有约定的除外
- 夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除**孳息（如房租）和自然增值**外，应认定为夫妻共同财产
- 受胁迫一方撤销婚姻，应当结婚登记之日起1年内提出；被非法限制人身自由的当事人，应自恢复人身自由之日起1年内提出。**只能是受胁迫一方本人**
- **村委会属于基层组织**，有权提出婚姻无效申请
- 以结婚时未达到法定年龄为理由，主张婚姻无效时已满法定年龄的，婚姻有效
- **结婚**导致双方**债权**关系诉讼时效**中止**（而非消灭）
2. 继承概述
- 篡改遗嘱**情节严重**：**侵害**了缺乏劳动能力又无生活来源的继承人的利益，并造成其**生活困难**。一般的篡改遗嘱不会让继承权丧失（篡改将所有财产归于自己不属于情节严重，侵害继承人利益造成生活困难才是情节严重）
- 继承人返还财产，以现存财产为限，继承人应当返还原物及孳息，但孳息仅限于未养成之时
3. 法定继承
- 新建不属于修缮，而是重新建设（继承人无权继承）
- 继承财产由第三人合法取得的，不得向第三人请求返还，但可以请求继承人适当补偿
4. 遗嘱继承、遗赠和遗赠抚养协议
- **遗赠抚养协议**签订之日生效，**双方享有任意解除**权。**抚养方过错导致解除的，不得要求返还抚养费**
- 无公证遗嘱情况下，后遗嘱优于前遗嘱
- **口头**遗嘱（**紧急**情况下）、**录音**遗嘱、**代书**遗嘱：**两名**无利害关系人证明，否则无效
- 遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的财产份额、遗产处理时，应当为没有生活来源的继承人留下必要的遗产，**剩余部分**才可参照遗嘱确定的**分配**原则处理
- **债权人撤销权**针对债务人**积极减少**自己责任财产的行为，而**非消极不增加**自己责任财产的行为
- 养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除
5. 遗产的处理
- **主动放弃**继承权为**单方行为**（意思表示完成时就发生效力），但对于继承人放弃继承权导致不能履行法定义务的，法定义务的权利人有权主张其放弃继承行为无效
- **被动放弃**继承权，需要经**法院判决**（虐待被继承人）
- **死亡赔偿金**是**近亲属的财产**，而非死者的遗产
6. 人身权
- 人身权包括人格权和身份权；人格权包括姓名与名称权、肖像权、隐私权；身份权包括亲权、配偶权和亲属权
- 财产权包括物权、债权、知识产权和继承权
- **侵害肖像权**：未经本人同意、以**营利**为目的（**为新闻报道不侵害肖像权**）
- 照相馆对相片有著作权，客户对照片有肖像权
- **网络运营商**只有在权利人**指出侵权事实后不停止侵权**才构成侵权
- 荣誉权不是名誉权，荣誉权是称号，只能被剥夺，不能被诬蔑
7. 侵权责任概述
- 赔偿责任与是否有过错相关，不影响侵权责任的认定
- **侵权责任属于法定之债，违约责任属于意定之债**，因此当面对二者竞合（如购买产品受到损害）时，就属于选择之债（与其对应的是简单之债而非单一之债/多数人之债）
- 每一个侵权行为都足已造成同一损害结果，构成连带责任
- 受害人可以免除连带责任人中的一人或几人的全部责任或部分责任，但该免除对其他连带责任人不发生效力（甲享有对乙丙丁的9000权利，结果甲免除了乙和丙各1000责任，则依然只能向丁请求3000的责任，而不是5000）
- **精神赔偿**要求的前提必须要收到**严重损害**（一般损害只能请求赔礼道歉、消除影响、停止侵害，恢复名誉等）
- 公平责任：当事人对造成损害均无过错，但受害方方是在为对方利益或共同利益进行活动中受到损害的，法院可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿
- 存在**共同意思联络**，即使损害是可分的，也应负**连带责任**
8. 各类侵权行为与责任
- 在用人单位责任范围内，以完全的**工伤保险取代民事损害赔偿**，遭受工伤的，不能对用人单位提起侵权之诉
- 如果劳动者遭受工伤，是由于第三人的侵权行为造成，工伤职工虽依法享受工伤保险待遇，第三人不能免除民事赔偿责任
- **雇员致人损害，故意或者重大过失**下可要求雇员和雇主承担**连带责任**，如果雇员只是一般过失，则是雇主承担责任
- 教唆帮助民事行为和限制民事行为能力实施侵权行为的，承担连带民事责任
- **教唆帮助无民事行为**的实施侵权行为的，为侵权人，**教唆帮助人单独承担**侵权责任
- **第三人过错造成环境损害**，被侵权人**可要求污染者**赔偿，也可要求第三人赔偿，污染者赔偿后有权向第三人追偿
- **过错推定原则：如果认为没有过错的，应承担举证责任，否则推定有过错并承担责任**
民事诉讼法
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1. 基本原则与基本制度
- **处分原则**：当事人有权在**法律规定的**范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，而非可以任意处分，其**适用主体应当是当事人**
- **约束性辩论原则**，是指**法院**的审判行为
- **独任制**只适用于**基院及其派出法庭**（简易程序、特别程序（除重大疑难、选民资格案件外）、督促程序、公示催告程序（除宣告票据无效案件））
- 非讼程序（特别程序、督促程序、公示催告程序）都**不会引起民事权益之争**，否则应终结非讼程序
- **再审不能**用**独任**制（发回基院也不行）
- **人民陪审员只能**参加适用**一审**程序审理的诉讼程序
- **执行**程序以实现法院生效裁判所规定的权利义务为内容，**督促**程序为非诉程序，都**不适用辩论**原则
- 被申请**回避**的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当**暂停**参与本案的工作
- 民事诉讼法律关系都是由法院为一方，一切诉讼参与人为另一方而形成的
- 在**民诉中**，法院**书记员的回避**由**审判长**决定，而在刑诉中，由院长决定
- 离婚、商业秘密案件，当事人申请不公开，可以不公开审理
- **民事检察监督**的主体（检察对象）是**法院审判人员，不包括证人**，不包括仲裁委员会
- 超越管辖范围不能提起检察建议
2. 主管与管辖
- 合同未履行的，且双方当事人住所地不在合同履行地的，应由被告住所地法院管辖
- 当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖。没有经常居住地，户籍迁出不足一年的，由其原户籍所在地人民法院管辖；超过一年的，由其居住地人民法院管辖
- 对当事人双方的诉讼标的，**第三人认为有独立请求权**的，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以**自知道或者应当知道**其民事权益受到损害之日起**6个月**内，**向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼**（而非上一级法院）
- 继承**遗产**纠纷提起的诉讼，由被继承人**死亡时住所地**或者**主要遗产所在地**法院管辖
- **著作权民事纠纷案件**由**中院**管辖，各高院根据本辖区实际情况，可以确定若干基院管辖一审著作权民事纠纷案件
- **管辖恒定**只包括**级别**管辖和**地域**管辖的恒定，而不包括专属管辖恒定
- 提交答辩状期间届满后，原告增加诉讼请求金额致使案件标的超过受诉法院级别管辖标准，被告提出管辖权异议，请求由上级法院管辖的，法院应当审查并作出裁定
- 管辖权由下级法院移送至上级法院，应当经过上级法院同意
- 被告对法院的管辖权不提出异议，并**应诉答辩**的，**视为承认**该法院是**有管辖权**的法院
- 因**保险**合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是**运输工具或者运输中**的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的法院管辖
- **协议约定**合同管辖的法院必须**唯一确定**，否则无效
- 因公路事故请求损害赔偿提起的诉讼，由**事故发生地**或者**车辆最先到达地**或者**被告住所地**法院管辖
- 必要的共同诉讼人是该民事法律关系的一方主体，或者享有共同权利，或者承担共同义务。而有独立请求权的第三人参加诉讼的是两个诉的合并审理，有两个诉讼标的。
- **有独三与本诉的任何一方当事人都不存在共同权利或义务**（否则则为共同原告或共同被告）
- 应诉管辖只约束当事人，不约束法院（违反级别管辖和专属管辖规定的除外）。应诉管辖不妨碍**法院主动发现自身无管辖权，将案件移送管辖**
3. 诉
- **变更**之诉：**单方面**使民事权利义务关系发生变更
- 诉的合并：主体合并（必要共同诉讼、普通共同诉讼、原告或背过在诉讼中死亡，数个继承人承受诉讼） + 客体合并（存在牵连关系）
- **形成之诉，又称变更之诉**（而非给付之诉），是指原告请求法院判决改变或消灭既存的民事法律关系
4. 当事人
- **刑诉中，证人**因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等**费用，应当给予补助**。证人作证的补助列入司法机关业务经费，由同级政府财政予以保障。有工作单位的证人作证，所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。**民诉中，证人无此待遇**（行诉参照民诉）
- 有独三和无独三都可申请参加，无独三可能被法院追加，**有独三不能被法院主动追加**
- 无独三参加诉讼的案件，法院**调解时以需要确立无独三承担义务的，应经其同意**，调解书应当同时送达第三人，第三人在调解书送达前反悔的，法院应当及时判决
- **无独三**无权对管辖权提出异议、无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉，但**有权承认诉讼请求**
- 被判决承担责任的无独三有当事人的诉讼权利和义务；**有独三**通过**提起诉讼**的形式加入诉讼，**以本诉的双方当事人为共同被告**
- 法院审理重婚导致的无效婚姻案件时，涉及财产处理的，应当准许合法婚姻当事人作为有独三参加诉讼
- 作为一方当事人的法人被上级机关撤销的，由主管机关承担诉讼权利义务
- 营业执照上登记业主与实际经营者**不一致**的，应当以业主和实际经营者为**共同被告**
- 在**债权人只起诉债务人**的情况下，**法院不能依职权强行追加保证人**参加诉讼
- **债务人对债权人提起诉讼，债权人提起反诉的，保证人可以作为第三人**参加诉讼。因为此时若债务人败诉，则保证人很可能就要承担赔偿责任，因此许可其作为无独三参加诉讼
- 必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，二审法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。**发回重审的裁定书不列应当追加的当事人**
- 共同诉讼一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为必须经过其他共同诉讼人的承认，才能对他们发生效力（**承认原则**而非有利原则）
- 借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，**出借单位和借用人为共同诉讼人**
- 债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至法院，债务人以对债权人的权利对受让人提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。因为这时若债权受让人败诉，则债权转让人（即债权人）可能会承担其赔偿责任
5. 诉讼代理人
- **法定代理人不是当事人，也不是诉讼代理人**，其代理诉讼行为的法律后果直接归于被代理人，与诉讼代理人行为效果不是完全相同
- 离婚案件有诉讼代理人的，本人仍应当出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向法院提交**书面**意见
- 出具专业意见的**专家不是鉴定人**，所以无论胜诉与否，其**费用**只能由**聘请方自行承担**
- 推选不出代表人的当事人，在必要的共同诉讼中可由自己参加诉讼，在普通的共同诉讼中可以另行起诉
6. 民事证据
- 起诉离婚的理由应是感情破裂，而非没有婚姻基础。**夫妻感情是否破裂**都需要各种事实来佐证，不能单凭一件事就证明夫妻感情破裂，故**只能是间接证据**
- 与一方当事人或者其代理人**有利害关系**的证人出具的证言**无论有利**当事人**还是有害**当事人，**都不能单独作为认定**案件事实的依据
- 区分本证和反证的标准时根据证明责任的划分（原被告双方都可以提出本证或反证）
- 法院可以**依职权**（非依申请）调取证据的情形：
1. 涉及可能**损害**国家利益、社会公众利益或他人合法**利益**的事实
2. 涉及依职权追加当事人、中止或终结诉讼、回避等**与实体争议无关的程序事项**
- 程序问题（诉讼权利能力、非当事人利益等），法院可以主动调查取证，**实体性事项**，**法院**原则上**不**进行**主动调查**取证
- 当事人申请鉴定的，由双方当事人**协商确定**具备资格的**鉴定人**
- 自认是指当事人一方承认对方当事人所主张的不利于自己的事实为真实而明确表明其真实性的陈述。**身份关系的事实不适用自认**
- **医院病历和事故认定书是书证**而非鉴定结论，**X光片是影像资料**
7. 民事诉讼中的证明
- 建筑物或其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由**所有人**或**管理人**承担**无过错**责任
- 当事人对自己提出的事实不一定都要提供证据证明，比如**免证**事实或对方当事人**自认**的事实
- 合同纠纷中对代理权发生争议的，**由主张有代理权一方**当事人**承担举证**责任
- 当事人申请**证据交换**，法院可以根据实际情况决定是否组织交换，但**不是必须组织**
- 重大、疑难和案情特别复杂的案件中法院可以决定第三次甚至更多的证据交换，而不受两次的约束
- **二审**程序中**不需要**进行**证据交换**
- 证明责任是一种不利后果，此种后果指在作为裁判基础的法律要件事实处于真伪不明的状态时才会真正体现出来。**真伪不明是证明责任发生的前提**
- **机动车侵权属于无过错责任**
- 在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任
- 高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任
8. 期间、送达
- **答辩期间**应当从**收到**起诉状副本**之日**起算，而不是从起诉当天起算
- **委托**送达的被委托**对象**只能是**法院**，不能是其他任意单位
- 受送达人是公民的，本人不在，交给他的**同住成年家属**签收
- **诉讼文书在途时间不算在内，当事人在途时间是算在内的**
- **申请延长举证期限**必须在举证期限**届满前**
- 不论是**法定**期间还是**指定**期间，**都是不可变**期间
9. 法院调解
- 不予调解：执行程序、特别程序、督促程序、公示催告程序、破产坏债程序、婚姻关系、身份关系**确认**、其他依案件性质不能调节的民事程序（**身份关系案件可以调解**）
- 调解书不适用留置送达
- **担保人拒签，不影响调解书效力**
- 调解原则只适用于审判程序中，**执行不能调解，只能和解**
- 对**依法签收**的调解书**不能**提起**上诉**
- 法院**调解**是法院**行使审判权**的方式
- 调解协议约定一方当事人不履行调解协议，另一方当事人可以请求法院对案件作出裁判的条款，法院不予准许（**人民法院是否作出裁判是由法律规定**，属人民法院行使审判决，当事人不能通过调解协议约定法院是否审判、如何审判的条款）
- 当事人**不能对诉讼费用的负担达成协议的，不影响调解协议的效力**，法院可以直接决定诉讼费用的承担比例
- 法院经当事人同意，可将案件移送其他机构进行调解，调解达成协议后，法院依法对此予以确认
10. 保全和先于执行
- 证据保全和行为保全、财产保全不是一回事，证据保全还可以向证据所在地法院申请保全措施
- **被保全财产所在地，被申请人居住地和案件有管辖权**的法院**均有权采取保全**措施，并非需要移交财产所在地法院采取
- 因情况紧急而**在提起诉讼或申请仲裁前**的向法院申请保全的，申请人**应当提供担保**
- **在提起诉讼或申请仲裁后**申请的，法院**可以责令**申请人提供担保，并非申请人提供担保后才予以财产保全
- **财产纠纷**案件被申请人**提供担保**的，法院**应当解除**保全措施（非财产纠纷案件不可以解除担保）
- 债务人财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的，法院可以依债权人申请裁定该第三人不得对本案债务人清偿。该第三人要求偿付的，由法院提存债务或价款
11. 对妨害民事诉讼的强制措施
- 民事诉讼中的强制措施是一种**保障性的教育手段**，而不是民事制裁；其不仅适用于**审判阶段**，还包括**执行阶段**
- 对**必须到庭**的被告，两次传票传唤后，**无正当理由**不到庭的，**可以**拘传，也可以缺席判决。有正当理由的不构成妨害民事诉讼行为。
- **决定罚款**（非裁定）
民事诉讼法：审判
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1. 普通程序
- 当事人撤诉或者按**撤诉**处理后，当事人以同一诉讼请求**再次起诉**的，法院**应予受理**
- 当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及**判决中未作处理**的夫妻共同财产，应告知当事人**另行起诉**
- **举证期限满前**可提出变更、增加诉讼**请求**或者**反诉**
- 追索赡养费属于必要共同诉讼
- **不予受理**、**驳回起诉**和**管辖权异议**裁定不服，可以提起**上诉**
- 调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销，因此**调解书中不需要写明“撤销原判”**
- 被告既可以对地域管辖提出管辖权异议也可以对级别管辖提出异议
- **“应当以反诉的形式提出请求”而非“应当反诉”**
2. 简易程序
- **民诉中**，**简易转普通**，适用**裁定**，期限从**立案次日**起计算；但在刑诉中，**刑诉中**，重新按普通程序审理的，审理期限应当从**决定转为普通程序之日起计算**（还要**决定中止审理**而非裁定中止审理）
- 简易程序适用的前提是**基院及其派出法庭**审理的**第一审民事案件**（而非适用一审程序审理的民事案件，适用一审程序审理的民事案件还包括发回重审案件与一审案件的再审案件）
- **独任审理不等于简易程序审理**，但独任庭审判，一切按照简易程序进行
3. 二审程序
- 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审
- 二审是**独立**的诉讼程序，**不依附一审**，可以调解结案，也可以迳行裁判
- 二审判决宣告前上诉人**申请撤回**上诉的，是否准许由法院**裁定**
- 被上诉人在答辩中要求变更或者补充第一审判决内容的，第二审人民法院可以不予审查
- 二审法院应对上诉请求的**有关事实**和**适用法律**进行**审查**
- 除**本院**和**原审法院**外，二审法院还可以在**案件发生地法院**进行审理
- 二审裁判也可能会因为再审而改变其效力
- 上诉期撤回，上诉**期届满前**，上诉人**又提起上诉**的，法院**不应当依法受理**（刑诉是可以的）
- 一审判决没有判决无独立请求权第三人承担民事责任的，无独立请求权的第三人不可以作为上诉人，但可以作为被上诉人
4. 特别程序： 选民资格案件、宣告公民失踪/死亡死亡案件；认定公民无/限制行为能力案件；认定财产无主案件；确认调解协议案件；实现担保物权案件
- **选民资格案件或者重大、疑难的案件**，由审判员组成**合议庭**（陪审员不能参加）审理。**选民资格案件不是民事案件**，既不是诉讼程序也不是非诉讼程序
- **一律由基层**人民法院管辖，一律实行一审终审，**不属于审判程序**，且**不适用再审**，**不适用辩论**原则，**无需开庭**审理，也无需组成合议庭
- 认定**财产无主**案件，应当向**财产所在地**的**基院**提出。判决认定财产无主后，原财产所有人或继承人出现，在诉讼时效期间内可以对财产提出请求，法院审查属实后，应当**做出新判决，撤销原判决**
- 实现担保物权：**担保财产所在地**的基院、**担保物权登记地**的基院
- **司法确认调解协议**管辖法院应为**调解委员会所在的基层法院**，而非调解协议当事人所在地或履行地的法院
- 申请司法确认协议必须**双方共同提出**，适用**裁定**调解协议**有效**
6. 审判监督程序（难点）
- 再审案件的审理法院，可能是原审法院、原审同级的其他法院，也可能是原审的上级法院
- 法院**院长对本院**依据发生效力的判决，发现确有错误**需要再审**的，应当提交**审判委员会**讨论**决定**
- 检察院**提起抗诉不需经过**上级检察院**备案**
- **管辖错误不能作为申请再审的事由**
- 再审的启动主体是法院、检察院和当事人；二审的启动主体是与案件直接利害关系的当事人
- **调解违反自愿**原则或内容**违反法律**（而非不公正、不合理），**才**可以申请**再审**
- 再审一般找上一级，但**一方当事人众多或双方都是公民的，可以找原审申请再审**
- **再审不考虑新的诉讼请求，调解也不可以**
- **裁定再审**的案件，裁定**中止原判决的执行**，但不立即撤销原判（再审并不等于是撤销原判，而是**有撤销原判的可能，也有可能维持原判**）
- **特殊程序**不能提起再审，不适用审判监督程序，不能以抗诉的方式提起再审。可**向同级法院提起检察建议**
7. 督促程序
- 受理之日起15日内向债务人发出支付令（非立刻发出）
- 只有债务人提出的异议被法院**审查**认为**成立**的**才可以终结**督促程序
- **判决**宣告票据无效，**裁定**撤销支付令
- **督促程序不适用调解**，也不适用再审
- **支付令**不是送达后立即生效，而是要经过**15日**的**异议期**
8. 公示催告程序
- 公示催告案件在**不同审判阶段**所适用的**审判组织形式不同**
- 法院在受理公示催告的申请同时应该通知付款人停止支付
- **只有申报人的申报被驳回后才可以裁定终结公示催告程序**
- 公示催告程序中的**除权判决**的救济途径是**另行起诉**而非复议
7. 民事裁判
- 提起上诉的裁定：不予受理、管辖权异议、驳回起诉
- 裁定和决定效力等同、都可以救济、都可以在诉讼任何阶段作出
- **没有给付内容的判决不具有执行力**
- 判决的强制执行一般要依当事人申请
- **有的决定可以申请复议一次**（这样的决定在**作出后不会立即具有法律效力**）
- 有些程序不经过审判也可以执行（执行仲裁裁决），有些案件不需要执行（判决维持婚姻关系），有些案件有可供执行的内容，但是义务人自觉履行了，也就无需执行了
8. 执行程序（难点）
- **裁定**扣押、冻结、划拨、变价财产（而非决定）
- 执行回转：前提（执行程序已经进行完毕，执行根据被依法撤销） + 依据（新的生效法律文书）
- **执行担保**虽然引起暂缓执行，但**仍在执行过程中**，因此双方当事人可以达成和解协议，但不能调解
- 执行担保人的财产以担保人应当履行部分的财产为限
- 不适用拍卖或者当事人双方同意不进行**拍卖**的，法院可以委托有关单位变卖或者自行**变卖**
- **第三人**可以在收到代位执行通知后**15日**内向执行法院提出**异议**，法院**无须进行实质审查**。异议成立的，法院对第三人不得强制执行
- 执行过程中，**案外人**对执行**标的**提出**书面异议**的，人民法院应当自收到书面异议之日起**15**日内**审查**，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人**异议审查**期间，法院不得对执行标的进行处分
- 拒不执行的处罚：**给付金钱**义务（**利息加倍）**，**其他**义务（**迟延履行金**）
- 对于**执行标的的异议提出**主体应该是**案外人**，而不是当事人
- **执行中**，双方当事人**达成和解**协议的，执行员应将协议内容**记入笔录**
- 债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力
- **和解**协议是**无强制执行**力，裁决书、判决书、调解书、公证文书有强制执行力
- 专利诉讼无先予执行规定
- 财产保全可以根据当事人的申请或法院依职权作出，**先予执行只能由当事人申请**，法院不能依职权作出。**财产保全和先予执行**的**裁定**可以申请**复议**一次。
- **和解协议的达成并不意味着执行程序的终结**，一旦申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，对方当事人仍有恢复强制执行程序的机会，**恢复执行原判决**，必须**依申请**
9. 涉外民事诉讼程序
- 华侨没有取得国外国籍，不属于外国人
- 外籍当事人只能委托本国人或中国人（美国人只能委托美国人或中国人，而不能委托德国或其他国家的人）
- 涉外民事诉讼不受普通程序一审、二审期间的限制
- 诉讼中，**达成和解/调解协议**原则上**不能根据申请做判决书**，但**无民事行为能力人的离婚案件**和**涉外民事诉讼**是两个**例外**
仲裁与仲裁法
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1. 概述
- 保密性：以不公开审理为原则
- 农村土地承包合同的仲裁，适用《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》
- 仲裁裁决被**法院**依法裁定**撤销或不予执行**后，**原仲裁协议效力已被用尽**（当事人之间以无仲裁协议约束），不能依照原仲裁协议申请仲裁，当事人就该纠纷可根据**重新达成的仲裁协议申请仲裁**，也可以向法院**起诉**
- 不动产纠纷可以仲裁，**身份纠纷和行政争议不能仲裁**
2. 仲裁委员会和仲裁协会
- 仲裁委员会**只可以**在**设区的市**设立（并非应当设立，也可以不设立），由市政府组织有关部门和商会统一组建
- 仲裁员资格：仲裁工作、律师或审判员满**8年**，从事法律研究、教学工作并具有**高级职称**的；具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的
- 仲裁庭或仲裁委员会**无权决定**仲裁员**具体选定**，也无权决定仲裁书的**简化内容**。但有权决定决定由1名仲裁员组成仲裁庭进行独任审理
3. 仲裁协议
- 缔结**必须**是**完全民事行为**能力人，限制和无民事行为能力人缔结无效
- 仲裁协议约定不明确的，当事人还有达成补充协议的机会，只有无法达成补充协议的仲裁协议才无效
- 无仲裁规则不会导致协议无效
- 法院在**受理案件前发现**甲乙公司之间存在**有效仲裁协议**，应**裁定不予受理**
- 另一方**首次开庭前**提交仲裁协议的，法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方首次开庭前未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当继续审理
- 债权债务全部或者部分转让的，**仲裁协议对受让人有效**，但当事人**另有约定**、在受让债权债务时受让人**明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外**
4. 仲裁程序
- 已经进行的仲裁程序是否重新进行应当由**仲裁庭决定**（而非仲裁委员会）
- 仲裁是基于双方**合意**而启动；民事诉讼仅基于单方即可启动
- **民事诉讼**的合议不能以审判长意见为准，而是**合议庭意见为准**
- 简易程序：仲裁员独任审理，**在简易程序中仲裁庭享有审理方式的决定权**（可自行决定开庭或书面审理）
- 仲裁庭认为有必要收集的**证据**，可以**自行收集**
- 仲裁中和解，可以撤回申请，可以制作裁决书；民事诉讼中达成和解，可以请求制作调解书，可以撤诉，但不可请求制作判决书
- 仲裁庭依据当事人达成的调解协议所制作的调解书，与生效的仲裁裁决具有同等的法律效力（可直接申请强制执行）
- 仲裁过程中，当事人不能直接向法院申请**证据保全**，应向仲裁庭提出申请，仲裁委员会将当事人申请提交**证据所在地**的中院
- 仲裁庭无权自行采取**保全**措施，**只能**申请**法院**进行
- 当事人约定3名仲裁员组成仲裁庭的，第三名仲裁员由共同选定或共同委托仲裁委员会主任指定，**第三名**仲裁员为**首席仲裁员**
- 仲裁庭作出裁决前，可以先行调解；当事人**自愿调解**的，仲裁庭**应当调解**
- 裁决书的**争议事实**与**裁决理由**，当事人协议不愿写明的**可以不写**
- 对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名
- 仲裁程序中没有第三人
- 仲裁**开庭但不公开**
- 调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书
5. 申请撤销仲裁裁决
- 对于仲裁协议效力的认定，仲裁委员会和法院均由管辖权，如果仲裁机构先于法院接受申请并作出决定，法院不予受理；如果仲裁机构接受申请但尚未作出决定，法院应予以受理，同时通知仲裁机构终止仲裁
- 仲裁裁决所依据的**证据**是**伪造**的，对方当事人**隐瞒**足以影响公正裁决的**证据**，**法院可以通知仲裁庭重新仲裁**
- 通知重新仲裁后，是否**决定**重新仲裁的**权力**仍在**仲裁委员会**，即法院的通知无强制性
6. 仲裁裁决的执行与不予执行
- 申请**执行**仲裁裁决，由被执行人**住所地**、被执行的**财产所在地**所在的**中院**管辖
- 申请**撤销**仲裁裁决的期限是6个月，向**仲裁委员会所在地**的**中院**提出
- **不予执行**仲裁裁决的申请期限是整个执行程序的期间，向申请执行人所提出的**执行申请法院**提出
- 超过仲裁协议范围的仲裁事项，法院不予执行
- **法院可以**对仲裁**协议和裁决**进行**监督**，但不能在仲裁过程中进行监督
7. 涉外仲裁
- 当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行（法院和仲裁委员会不是申请主体）
商法
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1. 公司法：（重点，难点）
- 公司**不得接受本公司的股票**作为**质押**权的标的
- 公司成立日期为**营业执照签发日期**，载明公司名称、住所、**注册资本而非实收资本**、经营范围、法定代表人姓名
- 提起撤销之诉，法院可以应公司要求请求撤销的股东提供担保
- 有限责任公司股东可以要求**按照实缴出资的比例来认缴**新增资本，但是全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外
- 有限公司非货币出资：可估计且可依法转让；**劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权和设定担保的财产不可以用于出资**（仅有普通合伙人可以以劳务出资）
- 公司经营范围经依法**登记**的，才**产生公示的法律效力**，登记前只具有对内效力
- 公司具有独立的法人财产权，**公司中的国有资产所有权不属于国家**
- 章程修改属于股东会（股东大会）的职权，自股东会作出变更决议之日发生效力，工商行政登记仅具有对抗效力
- **有限**责任公司**股东本人可以依法查阅账簿**（**不可以复制**），股份有限公司股东无此权利，有限责任公司股东聘任的人都没有权利查阅公司账簿，公司有**合理依据**认为股东查阅账簿有不正当目的的，可能损害公司合法利益的，**可以拒绝提供查阅**
- 投资损失属于公司正常经营风险，董事不应当对公司承担赔偿责任
- 不设立公司情形：发生不可抗力或经营条件发生重大变化直接影响公司设立
- **董事长的更换**属于**董事会职权**，并非股东大会的特别表决权，但**免除董事身份**是**股东会**的专有权利
- 董事会无权解除股东资格，股东会可以决议解除
- **决定经理**的权力只在公司**董事会**，不在股东会
- 监事无权提议召开董事会会议
- **董事会**可以作为**非公司股东或实际控制人担保**的决议机关，为公司股东或者实际控制人进行担保只能经股东会或股东大会决议（而且此时不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过）
- **国有独资公司不能成为普通合伙人**，设经理，经国资监管机构同意，董事会成员可以兼任经理
- 分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。分公司的全部财产都是总公司财产的组成部分
- 股东会会议作出**修改公司章程**、增加或者减少**注册资本**的决议，以及公司合并、分立、解散或者**变更公司形式**的决议，必须经代表三分之二以上**表决权**的股东通过（**不能授权给董事会**实施，只能股东会自己实施）
- 原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任，对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或实际控制人员承担相应责任
- 设立**股份有限**公司，要求**半数以上发起人**在**境内有住所**
- 公司向**特定对象**累计发行超过**200**人的为**公开发行**
- **16岁以个人收入为主要生活来源**的，视为完全民事行为能力人
- 公司的公积金用于弥补公司亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，**资本公积金不得用于弥补公司亏损**，任意公积金可以依法定程序提取，也可以不提取
- **股东不是公司法人**，无权以公司名义起诉
- 名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持
- 实际出资人**变更自己为股东**需要“公司**其他股东半数以上同意”**
- 记载于**股东名册**的股东有**对内效力**，可以依股东名册主张行使股东权利，而经过公司登记**机关登记**的股东，则可以**对抗第三人**
- 发起人向社会**公开募集**股份，应当由依法设立的**证券公司承销**，签订承销协议。招股说明书应当附有发起人制订的公司章程
- 为筹备公司设立事宜而发生的各项合理的费用，当由成立后的公司承担。在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任
- **货币谁占有谁就拥有所有权**
- 有限责任公司和股份有限公司都可以**发行债券（无需经过代表2/3**以上表决权的股东通过），而股票则只能是股份有限公司才可以发行。在股东资格方面，有限公司没有要求，股份公司对股东持股比例、持股期限均有要求
- 有限责任：**股东对公司**承担的责任，而非公司对债权人的责任
- **有限**责任公司**股东向股东以外的人转让**股权，应当**书面**经**其他股东过半数同意**，有**优先购买权**
- 股份有限公司转让，有限责任公司股东相互转让，不需要经过同意，也不需要通知，不适用优先购买权
- 人民法院依照法律规定的**强制执行**程序转让有限公司股东的股权时，**应当通知公司及全体股东**，其他股东有**优先购买权**
2. 合伙企业法（重点）
- 普通合伙人和有限合伙人都可以查阅账簿（不可以复制）
- 我国不承认隐名合伙，合伙人的姓名或名称必须记载在合伙协议中
- 合伙人出资需要评估**作价**的，可以由全体合伙人**协商**确定，也可以由全体合伙人**委托评估机构**评估
- 合伙人**以劳务出资**的，**评估办法由全体合伙人协商确定**，并在**合伙协议中写明**
- 任一合伙人都可以代表合伙企业，因此合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人
- 如果人可以在入伙协议中约定**对其入伙前的债务不承担责任**，但是这种约定仅**对内有效**，不能对外抵抗第三人
- 合伙协议未约定合伙期限的，合伙人**在不给合伙事务执行造成不利影响下**，可以退伙，但应当**提前30日通知**其他合伙人，**无须征得他们同意**
- 即使**不履行出资义务**，仍然是合伙企业合伙人，仍应负担企业亏损。且是**除名退伙**法定事由，而非当然退伙法定事由
- 合伙人**继承人**为无或限制民事行为能力人，经其他合伙人一致同意可以成为**有限合伙人**，**经其他合伙人一致同意，可由监护人代行**其权利
- 退伙：当然退伙（客观性原因）、除名退伙（主观性原因）
- 法院判决其为无民事行为能力人并不是导致其当然退伙。当全体合伙人一致**决议其退伙时才是退伙事由发生之日**
- **有限合伙人可以参与普通合伙人入伙退伙事宜，但不能参与有限合伙人入伙退伙事宜**
- **普通合伙人不得**自营或者同他人合作经营与本合伙企业相**竞争的业务**，不得同本合伙企业进行交易（合伙协议另有约定或者全体合伙人一致同意除外）。但**公司股东和有限合伙人**无此要求，**可以**同本有限合伙企业或公司进行交易，但公司章程或合伙协议另有约定的除外
- **合伙人在合伙企业清算前不得请求分割合伙企业财产**
- **普通合伙人向以外的人转让**，需要其他合伙人一致**同意**，其他人具有**优先购买权**
- 有限合伙人向以外的人转让（需要**提前30日通知**），合伙人之间转让，只需要**通知**其他合伙人，不适用优先购买权
- 人民法院**强制执行**合伙人（普通或有限）的财产份额时，应当**通知全体合伙人**，其他合伙人有**优先购买权**
3. 个人独资企业法
- 个人独资企业设立**分支机构**，应当由投资人或者其委托代理人向分支机构所在地的登记机关申请**登记**，领取营业执照
- 设立个人独资企业不需要企业章程，也不需要有固定的经营期限
- 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，**该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司**
- 个人独资企业中，投资人对受托人或者被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人
- **独资企业的所有财产**均属于**投资人**所有
4. 外商投资企业法
- 中外合资经营企业合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家**对外经济贸易主管部门批准**，经批准后向国家**工商行政管理主管部门登记**，领取营业执照，开始营业
- 合作企业的**亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资**
- 外方合作者在合作企业缴纳所得税前先行回收投资的，必须经税务机关审查同意、审批机关批准
- **合同 > 章程 > 协议**
- 董事会会议应当由2/3以上董事出席方可举行
- 董事长是合营企业的法定代表人。董事长不能履行职责时，应当授权副董事长或者其他董事代表合营企业
- 合营企业签发日期，即为成立日期，**批准之日不同于签发日期**
- 外国法人或者自然人只能和中国法人开办合营业务。并且该合营企业为有限责任公司，是中国的法人，受中国法律管辖和保护
- 合营企业不设股东会，董事会为最高权力机构；合作企业还可以采取联合管理委员制和委托管理制
- 合营企业（合资企业）与中外合作经营企业（合作企业）在合资方式、组织形式、投资收回、经营管理和利润分配均有区别
- 合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的，必须经董事会或联合管理会**一致同意**，报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续
- 外资企业在清算结束之前，外国投资者不得将该企业的资金汇出或者携出中国境外，不得自行处理企业的财产
- **合营企业**只能通过的**出资比例**进行利润分配，而合作企业则无此限制，可以通过约定（合同）来分配
5. 企业破产法（难点）
- 人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权，**债权人申报债权后，保证人不能再申报**
- 债权人在**破产申请受理前**对债务人**负有债务**的，可以向管理人主张**抵消**
- 法院受理甲公司的破产申请后，对于未完成的公司事务，由**管理人**决定**继续履行**或者**解除合同**
- 法院**受理破产申请后**，债务人对**个别**债权人的**清偿无效**，**已经开始而尚未终结**的有关债务人的民诉或者仲裁应当**中止**，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。尚未开始的有关债务人的民诉**只能向受理破产申请的法院提起**
- 法院**受理破产申请前六个月**内，仍对**个别**债权人进行**清偿**的，**管理人有权**请求人民法院予以**撤销**。但是，个别清偿**使债务人财产受益的除外**
- 破产债权受理前6月内**支付报酬**属于**有效**行为，**缴纳税款**仍需收到破产程序**约束**
- 管理人可以直接请求债务人履行相应的债务即可，不存在行使代位权的问题
- **债权人行使撤销权的提前是管理人未行使撤销权**
- 管理人决定继续或者停止债务人的营业，应当经法院许可
- 管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物留置物。质物和留置物价值低于被担保债权额时，以当时市场价值为限
- 公司经营管理发生困难，继续存续会使股东利益受到损失，**通过其他途径不能解决的**，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求法院解散公司
- **清算组组成**：股份有限公司（董事会或股东大会确定的人员组成）；有限责任公司（股东组成）
- 逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请法院指定有关人员组成清算组进行清算
- **管理人更换：债权人会议，申请法院更换；清算组更换：特定债权人**
- 只有**债务人**可以向人民法院提出**和解**申请（债权人和债务人都可以申请重整或破产清算）
- 以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人请求撤销的法院不予支持
- **担保物权**的债权，在受偿时享有优先地位，但是其**必须通过破产程序清偿**
- 重整计划草案涉及出资人权益调整的，应当设出资人组，否则不应设
- 法院**裁定终止重整计划执行**的，债权人在重整计划中作出的债权调整的**承诺失去效力**
- **职工向企业的投资**，不属于破产债权，**属于股东**，只有在全部债务清算完毕后，若还有剩余资产，其可以作为股东参与分配
- **破产清算需要法院**介入，公司可以决定清算，不能决议破产清算
- 管理人的选定和报酬由人民法院确定
- **清算组**应**以自己名义**而非公司名义起诉
6. 票据法（难点）
- **银行**对于自己**已经承兑**的汇票，必须无条件的付款，**不得拒绝**
- 有效签章：财务专用章、公章+法人/负责人/授权代理人的签名或盖章，仅有**签名**或仅有**公章**不具有票据法上的效力
- 票据上有**伪造签章**的，**被伪造人不承担**票据责任；票据上**没有伪造人真实签章**的，伪造人也**不承担票据**责任，但要**承担民事**或**刑事**责任
- **付款请求权**与**追索权**有**先后顺序**，票据权利人不能选择行使
- 基本当事人（票据一经成立即存在）：出票人、收款人、付款人
- 非基本当事人（票据已成立，通过出票以外的行为而加入的）：背书人、保证人、承兑人
- **出具保函**的行为属于民事担保，并**不构成票据保证**，没有参加到票据法律关系中，**既不是基本的当事人，也不是非基本当事人**
- **贴现只适用于商业汇票**，不适用于银行汇票
- 仅有**非重大过失**取得不合法票据的，**可以享有**票据权利
- **支票事项**：确定的**金额**、**付款人**名称、**出票日**期、出票人**签章**
- **委托收款**背书的被背书人取得的是代背书人行使汇票权利的**代理权**，而**不是汇票权利**。所以该被委托人不能进行背书转让
- 保证人为2人以上的，**保证人之间承担连带**责任
- **保证附条件的，条件无效**
- **无或限制**民事行为能力在票据签章的，签章**无效**，但不影响其他签章效力
- **失票人**向法院起诉的，除向法院说明曾经持有票据及丧失票据的情形外，还**应当提供担保**，担保数额相当于票据载明金额
- 承兑后才有付款效力。**承兑附有条件的，视为拒绝承兑**
- 票据法不承认部分保证，只能全部保证
- 背书人和出票人在汇票到期日之前不得成为行使追索权的对象，只有承兑人或付款人才可以
- 出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，汇票不得转让
- 背书不得附有条件。**背书时附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力**
- **公示催告期间，转让票据权利的行为无效**
7. 证券法
- 证券公司**增加注册资本且股权结构发生重大调整**，必须经证监会批准
- **累计债券余额**不得超过净资产**40%**
- **风险基金**由**证券交易所理事会**管理
- **保荐人**承担**过错推定责任**，而非过错责任；公司控股股东，**实际控制人**承担**过错责任**，而非过错推定责任
- 基金份额持有人大会一般是基金管理人召集，代表1/10以上的基金份额持有人有权利自行召集，可以以现场方式召开，也可以采取通讯方式召开
- 证券公司办理经纪业务，**不得接受客户的全权委托**而决定证券买卖、选择种类、决定买卖数量或者价格
- 证券公司不得将客户的交易结算资金和证券归入其自有财产。禁止任何单位或者个人以任何形式挪用客户的交易结算资金和证券
- **收购要约**的期限不得少于**三十**日，并不得超过**六十**日
- 在收购要约确定的承诺期限内，收购人不得撤销其收购要约。收购人需要**变更收购要约**的，必须事先向国务院**证监会**及**证券交易所**提出报告，经批准后，予以公告
- 只要收购期满，被收购公司股权分布不符合上市条件时，收购人必须收购其他股东的股票
- 担任**基金管理人**的只能是“基金管理公司”，而非**为自然人。**基金托管人是能使依法设立的“商业银行”或其他“金融机构”
- 证券公司**可以为客户买卖证券**提供**融资**融券服务，但应当按照国务院的规定并经**证监会批准**
- 证券公司**不得为其股东**或者股东的**关联人**提供**融资或者担保**，这是强制性规范，股东会决议也不得做出例外规定
- 采取募集方式设立的股份公司，在设立阶段就可以发行股票；其他类型公司需要在成立以后才可以发行股票
- 公司公开**发行股票**应当由股东大会作出决议，且经**证监会批准**，公开发行有其自身的标准
8. 保险法（重点）
- **财产**保险合同中，若引发保险事故的第三人系被保险人之家庭成员或者组成人员，**仅限于第三人故意时，保险人始有求偿权**
- **人身**保险合同中，保险人支付保险金后**无代位求偿权**（无论是不是第三人造成的）
- 未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持
- 合同约定分期支付保险费，投保人**支付首期保险费后**，除合同另有约定外，投保人自保险人**催告之日起超过30日**未**支付当期保险费**，或者**超过约定的期限60日**未支付当期保险费的，合同效力**中止**（而非无效或可撤销）
- 保险金额低于保险价值，保险人应按比例承担责任
- **受益人**仅享有**保险金请求权**，不需要具有行为能力，也不需要对保险标的具有保险利益
- 以被保险人死亡为给付保险金条件的合同，自合同成立或效力恢复之日起2年内，被保险人自杀的，保险人不承认给付保险金的责任，但**被保险人自杀为无民事行为能力人**的除外
- **财产**保险业务当年自留保险费，不得超过其**实有资本金加公积金**总和的**4**倍，人身保险公司无此限定
- 再保险合同是一个独立的保险合同
- **保险公司拒绝赔偿应先行使合同解除权**
- 通过网络、电话等形式订立的保险合同，保险人以网页、音频、视频等形式免除保险人责任条款予以提示和明确说明的，人民法院可以认定其履行了提示和明确说明的义务。但是以书面形式、口头形式订立的不在此列
- 非格式条款与格式条款不一致的，以**非格式条款**为准
- **父母为未成年子女投保**的以儿女为**死亡**为给付保险金条件的保险合同**不得转让**
- **人身**保险的投保人在保险合同**订立时**，对被保险人应当具有保险利益
- **财产和责任**保险的被保险人在保险**事故发生时**，对保险标的应当具有保险利益
- **投保人解除合同**的，保险人应当自收到解除合同通知之日起30日内，按照合同约定退还保险单的**现金价值**
- 保险代理人受保险人的委托，保险经纪人基于投保人的利益
9. 海商法
- 同一船舶上设立**数个抵押权**的，其顺序应当是**登记优先**，而不是以合同签订的先后顺序为准
- **船舶和汽车**是动产，**合同成立即完成抵押**
- 承运人对货物因迟延交付造成的经济损失赔偿限额，为所迟延交付的货物的运费数额
- **航次租船合同出租人**实际上是**负责该次货运运输的承运人**；而定期租船合同的出租人则不负担船舶营运，由承运人负责营运
- 出具清洁提单就有义务将表面状况良好的货物交给收货人。以保函换取清洁提单的，该保函仅在承运人和托运人之间有效，承运人不得以保函对抗包括在收货人在内的第三人
- 船舶所有权的取得、转让和消灭、设定抵押权，应当登记，否则不得对抗第三人。船舶**所有权的转让**、设定抵押权，应当订立**书面合同**。船舶由两个以上法人或自然人**共有的，应当登记**，否则不得对抗第三人
- **救助费用**应当按**比例承担**，而非连带责任
- 保险公司**同意承保时，保险合同成立**。与保险单是否送达和是否上缴保费无关
- **优先权-留置权-抵押权**
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1. 概述
- 彩礼返还限于骗婚或因接受婚礼一方原因而未导致结婚的情况
- **委托**人和**受托**人享有**随时解除**合同的权利
- **动产的物权的变动**，通常以**交付为公示**；而不动产物权的变动，则以登记为公示，不经登记不发生变动效力
- 请求权和相对权（如债权）没有排他的效力，具有**排他性**的是**物权**
- 所有的民事权利都以民事义务的存在为前提
- **孽息必须与原物分离**
- 约定不属于预约，不形成权利义务关系
- 好意施惠关系与民事法律关系的区别，在于当事人就其约定，欠缺法律上的效果意思，无受其拘束的意思
2. 自然人
- 婚姻关系自宣告死亡之日发生消灭效力，宣告死亡不撤销，婚姻关系不能恢复
- 限制民事行为能力人只能订立纯获利益或与其年龄、智力、精神状况相适应的合同，其他合同应经法定代理人追认方可有效，否则不能生效
- 被撤销宣告死亡人请求返还财产、原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还，但其**继承人**应当给予适当**补偿**
- **返还**财物**包括**原物和**孳息**，**不包括劳动所得**
- 判断有无**遗嘱能力**以遗嘱人**订立**遗嘱时**为准**，而非以遗嘱人死亡为准
- 合同法不调整身份关系
- 精神病人是无民事行为能力之人，所签订的合同无效
- 雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动
- 善意取得以无权处分为前提
3. 法人
- **法人超经营范围所订立的合同应属有效**，只要不是违反专营、专卖及法律禁止性规定
- **非法人超越权限**订立合同，属于**效力未定**
- 公司章程为公开信息
- 任何法人**必须有执行机关**
- 企业法人**变更登记**效力为**对抗效力**，未办理登记不能对抗善意第三人
- 银行支行具有相对独立性，有缔结担保合同的能力，同时也具有诉讼能力
- 法人分支机构在参与民事活动时不能形成自己的独立意思，须有法人机关的授权，但对外不得代表法人
- 法人终止，应当清算
- 单位监护人没有适当赔偿的义务
4. 民事法律行为（难点）
- 善意相对人在**被代理人追认前**可以**通知**合同行为人（代理人）撤销，**追认后**只能通过**法院**撤销
- 授权行为仅需一方意思表示即可成立
- 有相对人的意思表示中，**书面意思**表示只有**到达**相对人时才发生法律效力
- 所附**条件**是否**成就**是**不确定**的，所附**期限**则**必定到来**
- **加害人无权行使撤销权**，只可受害人行使撤销权：欺诈（行为人故意使表意人陷入错误并让自己得利）、胁迫（非法）、乘人之危（故意并对对方危难处加以利用）
- 当事人双方均可行使撤销权：**重大误解（双方均未意识到**，表意和内容相悖并造成一方较大损失）、显失公平（一方利用自己优势地位或对方没有经验，造成对方重大损失）
- **意思表示一致，仅仅出现的打印错误不构成重大误解**。此种现象属于“误载不害真意”，不能撤销合同，而是修正合同
- 任何法律行为都必须**具备意思表示**且**标的确定而可能**，意思表示是有法律约束力的，而不可能的标的事项所产生的意思表示也是没有意义的
- 债务承担须经债权人同意才对债权人生效，在同意之前的承担行为处于效力不确定状态，但不影响债务人和债务承担人之间合同的有效性
5. 代理
- **代理只与法律行为有关**，律师仅仅代为宣读，未独立作出意思表示的，其法律地位属于使者，而非代理人
- 相对人**有理由相信**行为人有代理权的，该行为有效
- 表见代理3种形态：
1. 外表授权：相对人持有被代理人的授权书
2. 特定关系：表见代理人具有商业上的身份关系，如客户经理
3. 容忍：被代理人知道，但是不反对
- **第三人知道**行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负**连带**责任
- 无权代理是没有代理权而以本人名义实施的旨在将效果归属于本人的代理。无权代理分狭义无权代理和表见代理，**表见代理发生有权代理的效果**，行为人法律行为效果由本人承受，而且相对人在得知事实真相后具有选择权，即可选择**接受或撤销**。而**狭义无权代理为效力未定行为**，本人可**追认和拒绝**
- **超越代理**不是表见代理，而是**无权代理**
6. 诉讼时效与期限（难点）
- **主债权诉讼时效已过，抵押权的行使不受法律保护**
- 履行期间：**约定的第二日开始计算**，届满最后一日为法定节假日的，顺延期间至第一个工作日的最后24时，但有业务时间的，截止到停止业务时间
- 只有在诉讼时效**进行的过程中**才发生诉讼时效**中断问**题，在诉讼时效期间**经过以后**，债务人**承认债务**不是诉讼时效的中断问题，而是债务人放弃失效利益，产生**新债**的问题
- **放弃债务人物保，其他担保人免责；放弃第三人物保，其他担保人不免责**
- **诉讼时效**针对的是**债权请求**权，除斥期间针对的是形成权
- 法院不对诉讼时效问题进行主动阐明和适用裁判
- 1年时效：1）身体受伤害要求赔偿；2）出售质量不合格商品未声明；3）延付或拒付租金；4）寄存财物被丢失或者损毁；5）海上货物运输向承运人要求赔偿
- 3年时效：环境损害赔偿
- 4年时效：国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼/仲裁
- **5年**时效：被**保险**人或受益人向保险人请求赔偿或者给付保险金
- 诉讼时效以权利人消**极不行使权利为前提**要件。因提起诉讼（仲裁）、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断
- 诉讼时效中止指最后**6月**内，因法定事由而使权利人不能行使请求权，计算暂时停止
民法：物权
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1. 概述
- 在物权法领域，在符合善意取得构成要件的条件下，对善意人的交易安全的保护优先于对所有人的所有权的保护。但是，**对无/限制民事行为能力人利益的保护优先于对交易安全的保护**。因无权处分人为无/限制民事行为能力人，善意人不能善意取得，所有人有权请求善意人进行返还
- 质押的标的物只能是动产和法律明定的权利，质押房屋的行为违反了物权内容法定，**质押人对质押房屋不享有质权**，只享有普通债权
- **优先受偿**权系物权性质的**法定**权利，关于对房屋享有优先受偿权的约定违反了物权法定原则，不具有物权效力，如果涉及到第三人，则对房屋的变价款不享有优先于一般债权人受到清偿的权利，只能平等受偿
- 人身上的器官为人体组成部分，不为民法上的物，也不为无权客体
- **排除妨害请求权和消除危险请求权的行使不需要证明妨碍人有过错，不需要证明自己有损失**
- 赠与、遗嘱继承均为继受取得的，但**孳息所得为原始取得**
- 国家事业单位对其直接支配的不动产和动产有收益权（**国家机关没有收益权**）
- 出资财产而转化的权利属于**股权不为物权**
- 所有权人应承担因公共利益的容忍义务（修地铁，架光缆等）
- **不动产抵押权**自**登记**之日**生效**，动产抵押权以登记为对抗要件
- **承租人的优先权仅限于房屋**（动产和土地无此权利）
- 标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间
- **先抵后租的情况下，租赁关系不能对抗已经登记的抵押权**
- 对于抵押权期间法院扣押的财产，除抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人外，抵押权的效力及于法定孳息
- 盗脏物、遗失物不适用于善意取得，更不能依合同取得，可以适用物权请求权
- 事实行为是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律的规定能引起民事法律后果的行为
- 双方取得的财产，包括双方当事人已经取得和约定取得的财产
- 基于民事行为发生的物权变动，非经公示（登记、交付）不发生物权变动结果，而基于民事行为以外的原因（继承、法院判决等），不经过公示虽然可以发生物权变动的结果，但是在**公示完成前当事人不能得处分**之
- **物权请求权**属于行为请求权。它不以对物权标的物的支配为内容，故不是物权的本体，而是**独立于物权**的一种请求权，**物权请求权不受诉讼时效和除斥期间限制**
- 判决办理过户手续不代表判决房屋归其所有，该判决不发生物权效力
2. 所有权
- 添附：**两个以上不同所有权人的财产**因附合、混合和加工而形成**新的财产**，**基于错误**产生（**经过出租人同意的装修不成立添附，未经同意则构成侵权**）
- 我国**不承认不动产和不动产的附合**
- 不动产的相邻各方给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害、排除妨碍、赔偿损失
- **丢失**后**未**在规定期间前去**认领**的，**丧失所有权**
- 自建房屋，自**建好**便取得房屋所有权
- 无因管理人无利益而不承担责任，所有人因享有所有利益而承担责任
- 第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任
- 指示交付、占有改定、观念支付、简易支付是动产交付的一种特殊形态，是动产物权变动的公示方法之一
- 因**故意或重大过失**致使遗失物毁损灭失的，应当承担民事责任
3. 共有
- 承租人的优先权指的是同等条件下的优先购买权，整体出售视为条件之一（出租人卖整栋楼，承租人不能只买其承租的那一部分）
- 屋主**近亲属**和**共有人**的优先购买权**优于承租人**的优先购买权
- 业主共有非按份共有、也非共同共有
- 建筑物区分所有权包括，区分所有建筑物专有部分的单独所有权（不得损害其他业主合法利益）、共有部分的共有权（不得以放弃权利为由不履行义务，并不得单独转让）、以及因区分所有权人的共同关系所生的管理权
- 资金（筹集、维修）或者建设（重建+改建）时要经过**总人数和专有部分占建筑物总面积2/3**以上的业主的同意
- **处分**共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作**重大修缮**的，应当经占**份额2/3以上的按份共有人**或者**全体共同共有人**同意，但共有人之间**另有约定的除外**
4. 用益物权：土地承包经营权、建设用地/宅基地/自然资源使用权、地役权
- 在我国，公民**个人不具有土地所有权**主体资格（农场宅基地所有权归集体所有）
- **地役权**应采用**书面**合同且以合同生效为设立要件，登记仅有对抗效力，地役权**未登记**不能对抗供役地的**受让人**，但仍可以对抗供役地人，**解除**必须经**2次合理催告**
- 地役权具有从属性和不可分性，不得单独转让。**实现抵押权时地役权一并转让**
- 土地承包**经营权**的创设、移转取得需要**县级以上政府登记**，未经登记不得对抗善意第三人
- 未经批准，土地承包经营权的承包土地不得用于非农建设。建设用地未依法经行政主管部门批准不得改变土地用途
- 宅基地因自然灾害等原因灭失的，宅基地使用权消灭。对没有宅基地的村民应当分配宅基地。宅基地使用权人出卖、出租租房后，再申请宅基地，土地管理部门将不再批准
- **抵消权的单方行使**必须以**同种类财务**为前提；而**不同种类的**必须以**双方合意**为前提
- 异议登记并不能阻碍权利人行使其物权，即对于不动产的处分权，**异议登记的效力只是对抗现实登记的权利的正确性**
- 地役权人不能对善意受让人主张地役权（只能向原地役人主张责任）
5. 担保物权（难点）：抵押权、质权、留置权
- **权利质权**中，**票据质押应当背书**；其他权利质权（股权、商标权、专利权、著作权等）以**登记**作为成立要件
- **权利质权的交付**使质押**合同生效，质押不生效**
- 按份共有人对其份额由处分权，可以设定质权
- **质权人/留置权人有权收取孽息**（合同另有约定除外，抵押权不可以），有保全质物的义务
- **债权人合法占有债务人交付的动产**时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人**可以行使留置权**
- 留置权的行使以所担保的债权与占有的他人财物具有牵连关系为前提，当事人**可以约定排除留置权**
- 抵押期间**抵押人处分财产**应当取得**抵押权人同意**
- **浮动抵押**：抵押人为**生产经营**者，抵押财产是**动产**，可以是已有的或将有的，抵押权自**合同生效为设立**要件。即使办理登记，也不能对抗正常生产经营活动中已经支付了合理价款且取得了抵押财产的买受人
- **担保物权**对质物/抵押物/留置物**不享有使用权和收益权**，除非是为了保持其价值的需要
- 房屋及其房屋下面的建设用地使用权应一并抵押，未进行抵押登记的财产视为一并抵押
- 合伙人在**合伙企业清算前不得请求分割**企业的财产
- 抵押权是抵押物（动产+不动产）优先受偿的权利，不在于对物的使用、收益以及占有。设立**抵押权必须书面合同**
- 抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外
- 竞合：留置权>质权、抵押权；但当**质权先设立**时，不论之后的抵押权是否登记，质权的效力都**先于抵押权**。若已登记的抵押权在先，则优先顺序为：登记抵押权>质权>未登记抵押权
- **抵押登记机关**应为**抵押人住所地**的工商行政管理部门而非抵押财产所在地
- 宅基地不能抵押（法律规定可以的除外）
- **保证人应以全部财产提供保证，部分财产只能作为抵押**
- 抵押和出质的设立与否不影响其合同的效力
6. 占有
- 间接占有人基于一定的法律关系，对事实占有人有返还请求权
- 无权占有人（如拾得遗失物）在本权人请求返还原物时有返还的义务
- **占有返还请求权**行使期限为1年，即自**侵占发生之日起1年**内未行使的，该请求权消灭，此时所有权人应该行使**返还原物请求权**，而非占有返还请求权
- **不动产买卖**采取**交付风险转移**说，即在尚未交付使用前，风险依然由出卖人承担（即使已经办理转移登记）
- 国有**事业单位**对其直接占有的动产**不能享有所有权**，只有国家才享有所有权
民法：债与合同
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1. 债的概述
- 财物之债可强制执行，**劳务之债**一般**不可强制执行**
- 好意施惠行为人并成立法效的意思，也不获得某种利益。而**债的关系受法律保障**，债务违反将产生法律责任
- **选择之债**指的是债务**标的有多种**，而非标的本身的多样性
- 无效没有除斥期间限制。**债权**因具有相对性和非公示性而**不属于侵权客体**
- **无因管理为法定之债，合同为意定之债**，均为**合法**行为引起；侵权行为也是法定之债，为非法行为引起
2. 债的履行
- 当事人**互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行**。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求
- 撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭
- 债权人只能向相对人主张债权，债权人只能**通过法院来行使撤销权**
- 当事人对**履行**方式没有约定的，按照**习惯**确定（没约定送货上门，则按照习惯认为有送货上门的义务）
- 如果给付义务的履行与债务的核心要素的确定是密切相关的，从给付义务的未履行也可成立同时履行抗辩权（如卖方已交付宝马但未给予血统证明书，买方可行使同时履行抗辩权）
- **债权人是否可以拒绝部分履行合同若无约定，则应基于是否损害债权人的利益**（债务人负担分期履行的费用，债权人在合同未明确拒绝部分履行的情况下，无权拒绝）
- **连带债务人内部承担按份责任**而非连带责任
- 代为履行是债务人以外的第三人代替债务人向债权人履行，该第三人是履行主体而非债务主体
- 先履行抗辩权、违约责任请求权和合同解除权是三种不同性质的权利，其功能是不能相互替代的
- 履行地点有约定的按约定，地点不明确的，给付货币的在**接受货币一方所在地**履行；交付不动产的在**不动产所在地**履行；其他标的在**履行义务一方所在地**履行
- **代位权的目的是保全债权**（以债权人债务范围为限），代位权要求以**次**债务人的**到期金钱**债务为限，次次债务人、非到期债务、非金钱债务都不可以，但**可以在履行期到来之前行使**
3. 债的保全和担保
- 债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务
- 债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外
- **保证合同是无偿合同**
- 保证期间债权人与债务人对主合同的**数量、价款、币种、利率**等做变更。未经保证人同意的，如果减轻了债务人债务，保证人对变更后的债务承担保证责任，加重债务人债务的，保证人对加重部分不承担保证责任。变更合同其他内容的，应经保证人同意，否则保证人不承担保证责任
- 当事人在合同中**约定当债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任，为一般保证**。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。**连带保证不具有先诉抗辩权**；一般保证人放弃先诉抗辩权，不影响债务追偿
- **连带保证人承担保证责任后，应先向债务人追偿**，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。一般保证人（**抵押属于一般保证**）承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额
- 保证与保证责任的存续期间，未约定的为6月，约定不明的为2年，此期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律效果
- 主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或应当知道以外，保证人不承担民事责任，但旧贷与新贷为同一保证人的，保证人仍然应承担保证责任
- 债权人之一提起代位权诉讼后，又有其他债权人提起**代位权诉讼**的，应当**并案审理**。次债务人的债务不足以满足两个债权人诉讼请求的，法院应按**债权比例**判决
- **保证债务诉讼时效**自债权人**要求保证人承担**开计算，而非从保证期届满之日开始计算
4. 债的移转和消灭
- **债权人无权撤销债务人放弃继承或者受遗赠的行为**
- 对于债务人负担债务之后实施的身份行为（如投保、收养孤儿等），债权人不得行使撤销权
- 债务承担协议自**通知到达债权人**发生**时效中断**的效力，经债权人同意有效，原债务人脱离该债务关系。新的债务人应向新债权人承担债务，此时向原债权人履行不消灭对新债权人的履行业务（对原债权人履行形成不当得利之债）
- 债权转让协议不以债务人同意为要件，但债权人负有通知债务人的义务，**债权转让后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张**
- 抵押物灭失的，抵押权消灭
- 债的移转改变的是债的主体，债的变更改变的是债的内容
- **抵消的意思表示不得附有条件或期限**，因为若附有条件或期限，其效力就不确定，就不明了是否发生抵消的法律效果
- **放弃债务人物保，其他担保人免责**；放弃第三人物保，其他担保人不免责
- 债务人能证明纵然没有给付迟延，损失仍将发生的，可免责
5. 合同的订立和履行
- 招标公告：要约邀请；投标：要约；中标通知：承诺
- 代办托运：货物交付给承运人时即完成了货物的交付
- 不安抗辩权：对方存在丧失履行债务能力的情形，可以请求中止履行
- 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺过期限不接受该承诺以外，该承诺有效
- **对未成年人所签合同，适用行为能力制度**，不适用表示瑕疵制度（欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平等）
- **监护人的追认**应采用**明示**方式，**无权代理**中被代理人的追认**可以**采用**默示**的方式
- 诺成合同中违反给付义务产生违约责任，而实践合同中违反该义务则构成缔约过失责任
- **订金**只是**预付款**请求返还订金可要求支付**利息**，因为此时订金属于不当得利
- **定金**具有**担保**性质，可以**双倍索赔**，不得超过20%，超过部分视为预付款。
- 合同的习惯解释仅在发生歧义或漏洞时使用
- **当事人一方不能以出卖人在缔约是没有所有权或者处分权主张合同无效**（该合同有效），但可以（在出卖人因未取得所有权或处分权导致标的物所有权不能转移）主张出卖人承担**违约责任**或要求**解除合同并赔偿损害**
- **不安抗辩权**为**先负有履行义务一方**的当事人享有
- 定金合同为实践合同，从实际交付定金之日起生效
6. 合同的变更和解除
- 对合同内容约定不明确的，推定为未变更（对要求延期履行未答复的，视为合同未变更，延期履行要承担违约责任）
- 因不可抗力或当事人原因导致合同目的不能实现的，当事人可以行使合同解除权
- **形势变更**（**可申请解除或变更、不可撤销**）：**合同订立后、履行完毕前**，当事人在订立合同时无法预见的、**非不可抗力造成**的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，不可归责于任一方
- 对于**公共承运人**而言，负有**强制缔约**义务，不适用要约自由和承诺自由之原则，
- **购买车票后合同成立，但不生效，生效以检票或登车位为标志**。退票不属于缔约过失行为（缔约过失只针对合同成立前的违反诚信原则行为）、也不属于解除合同行为（解除只针对生效合同）
7. 合同责任
- 特殊动产多重买卖：先行受领交付—先行办理**所有权转移登记**手续—依法成立在先合同
- 普通动产多重买卖：先行受领交付—先行**支付价款**—依法成立在先合同
- 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，**第三人不履行**债务或者履行债务**不符合约定**，**债务人**应**向债权人**承担违约责任
- 出卖人将**特殊动产**（船舶、航空器、机动车等）交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，**已受领交付的买受人有权请求将该标的物所有权登记在自己名**下
- 所有权保留适用于动产，不适用于不动产
- **无义务的赠予财产有瑕疵的，赠予人不承担赔偿责任**。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任
- **故意或重大过失才承担责任**只适用于**无偿合同**
8. 转移财产权利（买卖、赠与、借款、租赁、融资租赁）合同
- 凭样品买卖合同中，出卖人交付的**标的物**应与**样品及其说明**质量相同，且符合**同种物的通常标准**（节能灯不节能，即使符合样品及其说明的标准，也构成违约）
- 借款期间在1年以上的，应当在每届满1年支付，剩余期限不满一年的，应当在返还借款时一并支付（房租同理），因此**不需要给承租人/借款人必要的时间**来履行支付义务
- 融资租赁合同，承租期间的修理费用由承租人承担
- **拟制交付**：出卖人将标的物的**权利凭证**交给受让人以代替物的现实交付（货物仓单）
- 未采用书面形式，但一次性支付租金的，视为定期租赁，定期租赁当事人不享有任意解除权（**非书面**且**非一次性支付**租金才视为**不定期**）
- **危房租赁**，即使**承租人**在订立合同是明知租赁物质量不合格，也享有**随时解除**合同的权利
- 承租人未经同意的装修扩建，**出租人**的合同解除权，要在**通知**承租人**在合理期限内恢复原状**要求未获满足时才可以行使，而非直接行使
- 在拍卖程序中，优先购买权人只有参加拍卖程序成为竞拍人才能对最高竞价行使优先购买权
- 只有租赁物不符合租赁用途时，承租人才能行使合同解除权（否则只能要求维修、延长租期或减少租金）
- **建设用地使用权**取得以**记载**于土地使用权**登记簿**为准，而非签发建设用地使用权证为准
- 出租人不仅应交付合同约定的约租赁物，而且应**保证租赁物在整个租赁期间符合约定用途**，对于**正常使用**消耗或者损坏的，**后果**由**出租人**承受
- 预告登记后未经预告登记权利人同意，处分该不动产的（抵押、转让等），不发生物权效力
- 转租延长租期应得到出租人的特别同意，否则以原租期为限。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同
9. 完成工作成果（承揽、建设工程）的合同
- **已支付主要款项的购房人权利 > 承包人的优先受让权 > 抵押人的抵押权**
- 总承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交给第三人，**第三人**就其工作成果**与总承包人**向发包人承担**连带责任**
- **工程**合同应采用**书面**形式（承揽合同不需要一定书面），承包人要具有**相应资质**，否则合同无效，但签订时不具备资质，竣工前取得相应资质的，工程合同有效
- **劳务分包合同不需要发包人同意**，只需要第三人有相应资质就可以（**工程分包**合同**必须**要**发包人同意**）
- 工程未经**验收**或验收不合格不得交付使用。未经验收而使用，如果工程质量存在问题，**承包人**应负**修复**的责任
- **定作人**有**随时解除**合同的权利（承揽人无权）
- 承揽工作需要定作人协助的，**定作人有协助的义务**，定作人不协助只是承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限履行义务，并可以顺延期限，定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同
- **承揽人不能擅自更换定作人提供的材料**，否则因此造成损失要承担赔偿责任。发现材料不符合约定时，应及时通知定作人更换、补齐或采取其他补救措施
- **工作成果所有权属于定作人**，**交付**前工作成果**风险**由承揽人承担
- **承揽**合同：**民事**关系、成果、承揽人承担工作过程中风险，**承揽人利益高于受雇人**
- **劳务**合同：**商事**关系、劳务、受雇人不承担结果不发生危险
10. 提供劳务的合同
- **在途货物买卖**，系种类物买卖且未特定化，风险由**出卖人**承担
- 无效合同所获得的价金构成不当得利
- **迟延**运输的，应当安排**改乘**其他班次或者**退票**（没有要求赔偿或降低票价的法律依据）
- 出卖人将标的物**交付给第一承运人**（独立于买卖合同当事人之外的运输业者）**后**，毁损灭失的**风险由买受人承担**
11. 技术合同
- **受让人**按照约定实施专利**侵害**他人合法权益的，由**让与人承担**赔偿责任
- 专利中，不知情的受让者属于**善意侵权**，如果能证明产品合法来源的，不承担赔偿责任，只承担**停止侵害**责任
- 技术秘密中，**善意受让人**只要**支付使用费**，就可以**继续使用**
- 研究开发人取得专利权，**委托人**可以**免费**实施该专利
- 非法垄断、阻碍技术进步和侵害其他人技术权利的技术合同无效
12. 不当得利，无因管理
- 不当得利的成立要件：一方取得财产利益；一方受有损失；取得利益与所受损失间有因果关系；没有法律依据
- **无因管理**的成立要件：
- 管理他人事务**合法**行为
- 有**为他人利益**的意思
- 无法律上的原因
- 如果不管理则他人利益会受损（若事实上造成本人损失，则构成不法管理，认定为侵权行为）
- 受益人不在场（否则为帮工关系）
- 无因管理要求受益人**偿付的必要费用**：**直接支出**、无因管理活动中收到的**实际损失**；**不存在报酬请求权**
- 返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孽息。利用不当得利所获的其他收益，扣除劳务管理费用后，应当予以**收缴**
- 必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失
- 对遗失物的处分构成侵权行为要求拾得人在外观上拒绝返还，在主观上据为己有
- 见义勇为：受益人只给予适当补偿，不足部分由见义勇为基金会
- 临时监护：**监护人的注意义务比无因管理人的注意义务要求要高**
民法：知识产权
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1. 著作权
- 著作权由创作者享有，出版者享有专有出版权和版式设计权（美猴王造型著作权归于创作者，而非出版商、影视公司或六小龄童）
- 合作者行使著作权应以协商一致为基础，任何一方**无正当理由不得阻止**他方行使著作权
- **表演者**不是音乐的著作权人，只能是音乐的**邻接权**人，**音乐的著作权人**为音乐作品的**作者或投资人**
- **职务作品的著作权归作者享有**（合同约定或法律规定除外），但法人或其他组织有权在与其**业务范围优先使用**，作品完成2年内未经单位同意，作者**不得**许可第三人以**与单位使用相同的方式**使用该作品（记者的摄影照片可以授权进行进行非新闻报道采用，所在报社不能用该照片进行非新闻使用）
- 免费表演已经发表的作品，除了未向公众收取费用，也要未向表演者支付报酬
- 合理使用可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人的其他权利
- **法定许可是有偿使用，合理使用是无偿使用**
- 侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的可以按照违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。若实际损失和违法所得均不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节酌情判决
- 美术作品原件的展览权由原件所有人享有
- 有**出租权**的客体仅有**影视作品、计算机软件**（TRIPS）制品。而**绘画、图书、音乐并不是出租权行使的对象**
- **翻译、改编**他人作品而产生的新作品均称为**演绎**作品
- 被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬
- 所有**能引用的必须是已发表的作品**，不可以引用他人未发表的作品
- 广播电台、电视台**播放已经出版的**录音制品，**可以不经**著作权人许可，但应当支付报酬
- 录音录像制作者**使用他人作品制作**录音录像制品，**应当取得**著作权人许可，并支付报酬
- **网站提供规避网站技术防范软件构成帮助侵权**
- 出版演绎作品的，应当**演绎作品**的著作权人和**原作品**的著作权人**许可**，并支付报酬
- **改编权**是著作财产权中的使用权，**可以依法转让**
- 播放权不是我国《著作权法》规定的著作权内容（**我国无播放权**）
2. 专利权
- 专利权的范围以**说明书**为范围
- 发明专利的**新颖性**要求在**国内未公开出版**过和**未使用**过，在世界范围内只要求未公开出版过
3. 商标权
- 受让人自商标**转让公告之日**起享有商标专用权
- 商标使用**许可**应签订**书面**合同，未经**备案**不得**对抗**善意第三人
- **撤销：滥用**（自行改变注册商标、注册人名义、地址或者其他注册事项，地方工商行政管理部门需要**先行责令限期改正**，公告之日起视为不存在）
- **无效：恶意注册**
- 侵犯商标专用权的**赔偿数额**：实际损失——侵权所获得的利益——商标许可使用费的倍数。对**恶意侵犯商标专用权，情节严重**的，可以在按照上述方法确定数额的**一倍以上三倍以下**确定赔偿数额。赔偿数额应当**包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支**
- **销售商标不属于商品商标**
- **异议的裁定机关为商标局**
- 申请日期，以商标局收到商标申请文件日期为准，不以寄出商标文件的邮戳为准
- 地方工商行政管理部门有权责令改正，处**十万元以下**罚款
- 驰名商标比一般商标保护范围更广：已经注册的驰名商标不仅在相同或相似商品上使用该商标，而且在非类似商品上使用，或将该商品注册成企业名称或域名，都成立侵权行为未注册的驰名商标可以禁止申请注册、禁止使用，已注册的驰名商标还可以赔偿损失
- **未注册商标除被认定为驰名商标以外，不享有商标权**
- 未生产商品则未使用商标，不构成侵权，批量生产了商品，则肯定使用了注册商标，构成侵权
- 续展期：**期满前12月至期满后6月**，原企业有**续展**其注册商标的权利，在此期间其他企业无权注册
- 驰名商标的认定机关：商标局、商标评审委员会、最高院指定的法院
- 注册商标的专用权，以该核准注册的商标和核定使用的商品为限
民法：身份关系与侵权
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1. 婚姻家庭
- 由**双方父母出资**购买的不动产，产权**登记在一方子女名下**的，该不动产可以认定为双方**按照各自父母的出资份额按份共有**，但当事人另有约定的除外
- 夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除**孳息（如房租）和自然增值**外，应认定为夫妻共同财产
- 受胁迫一方撤销婚姻，应当结婚登记之日起1年内提出；被非法限制人身自由的当事人，应自恢复人身自由之日起1年内提出。**只能是受胁迫一方本人**
- **村委会属于基层组织**，有权提出婚姻无效申请
- 以结婚时未达到法定年龄为理由，主张婚姻无效时已满法定年龄的，婚姻有效
- **结婚**导致双方**债权**关系诉讼时效**中止**（而非消灭）
2. 继承概述
- 篡改遗嘱**情节严重**：**侵害**了缺乏劳动能力又无生活来源的继承人的利益，并造成其**生活困难**。一般的篡改遗嘱不会让继承权丧失（篡改将所有财产归于自己不属于情节严重，侵害继承人利益造成生活困难才是情节严重）
- 继承人返还财产，以现存财产为限，继承人应当返还原物及孳息，但孳息仅限于未养成之时
3. 法定继承
- 新建不属于修缮，而是重新建设（继承人无权继承）
- 继承财产由第三人合法取得的，不得向第三人请求返还，但可以请求继承人适当补偿
4. 遗嘱继承、遗赠和遗赠抚养协议
- **遗赠抚养协议**签订之日生效，**双方享有任意解除**权。**抚养方过错导致解除的，不得要求返还抚养费**
- 无公证遗嘱情况下，后遗嘱优于前遗嘱
- **口头**遗嘱（**紧急**情况下）、**录音**遗嘱、**代书**遗嘱：**两名**无利害关系人证明，否则无效
- 遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的财产份额、遗产处理时，应当为没有生活来源的继承人留下必要的遗产，**剩余部分**才可参照遗嘱确定的**分配**原则处理
- **债权人撤销权**针对债务人**积极减少**自己责任财产的行为，而**非消极不增加**自己责任财产的行为
- 养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除
5. 遗产的处理
- **主动放弃**继承权为**单方行为**（意思表示完成时就发生效力），但对于继承人放弃继承权导致不能履行法定义务的，法定义务的权利人有权主张其放弃继承行为无效
- **被动放弃**继承权，需要经**法院判决**（虐待被继承人）
- **死亡赔偿金**是**近亲属的财产**，而非死者的遗产
6. 人身权
- 人身权包括人格权和身份权；人格权包括姓名与名称权、肖像权、隐私权；身份权包括亲权、配偶权和亲属权
- 财产权包括物权、债权、知识产权和继承权
- **侵害肖像权**：未经本人同意、以**营利**为目的（**为新闻报道不侵害肖像权**）
- 照相馆对相片有著作权，客户对照片有肖像权
- **网络运营商**只有在权利人**指出侵权事实后不停止侵权**才构成侵权
- 荣誉权不是名誉权，荣誉权是称号，只能被剥夺，不能被诬蔑
7. 侵权责任概述
- 赔偿责任与是否有过错相关，不影响侵权责任的认定
- **侵权责任属于法定之债，违约责任属于意定之债**，因此当面对二者竞合（如购买产品受到损害）时，就属于选择之债（与其对应的是简单之债而非单一之债/多数人之债）
- 每一个侵权行为都足已造成同一损害结果，构成连带责任
- 受害人可以免除连带责任人中的一人或几人的全部责任或部分责任，但该免除对其他连带责任人不发生效力（甲享有对乙丙丁的9000权利，结果甲免除了乙和丙各1000责任，则依然只能向丁请求3000的责任，而不是5000）
- **精神赔偿**要求的前提必须要收到**严重损害**（一般损害只能请求赔礼道歉、消除影响、停止侵害，恢复名誉等）
- 公平责任：当事人对造成损害均无过错，但受害方方是在为对方利益或共同利益进行活动中受到损害的，法院可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿
- 存在**共同意思联络**，即使损害是可分的，也应负**连带责任**
8. 各类侵权行为与责任
- 在用人单位责任范围内，以完全的**工伤保险取代民事损害赔偿**，遭受工伤的，不能对用人单位提起侵权之诉
- 如果劳动者遭受工伤，是由于第三人的侵权行为造成，工伤职工虽依法享受工伤保险待遇，第三人不能免除民事赔偿责任
- **雇员致人损害，故意或者重大过失**下可要求雇员和雇主承担**连带责任**，如果雇员只是一般过失，则是雇主承担责任
- 教唆帮助民事行为和限制民事行为能力实施侵权行为的，承担连带民事责任
- **教唆帮助无民事行为**的实施侵权行为的，为侵权人，**教唆帮助人单独承担**侵权责任
- **第三人过错造成环境损害**，被侵权人**可要求污染者**赔偿，也可要求第三人赔偿，污染者赔偿后有权向第三人追偿
- **过错推定原则：如果认为没有过错的，应承担举证责任，否则推定有过错并承担责任**
民事诉讼法
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1. 基本原则与基本制度
- **处分原则**：当事人有权在**法律规定的**范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，而非可以任意处分，其**适用主体应当是当事人**
- **约束性辩论原则**，是指**法院**的审判行为
- **独任制**只适用于**基院及其派出法庭**（简易程序、特别程序（除重大疑难、选民资格案件外）、督促程序、公示催告程序（除宣告票据无效案件））
- 非讼程序（特别程序、督促程序、公示催告程序）都**不会引起民事权益之争**，否则应终结非讼程序
- **再审不能**用**独任**制（发回基院也不行）
- **人民陪审员只能**参加适用**一审**程序审理的诉讼程序
- **执行**程序以实现法院生效裁判所规定的权利义务为内容，**督促**程序为非诉程序，都**不适用辩论**原则
- 被申请**回避**的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当**暂停**参与本案的工作
- 民事诉讼法律关系都是由法院为一方，一切诉讼参与人为另一方而形成的
- 在**民诉中**，法院**书记员的回避**由**审判长**决定，而在刑诉中，由院长决定
- 离婚、商业秘密案件，当事人申请不公开，可以不公开审理
- **民事检察监督**的主体（检察对象）是**法院审判人员，不包括证人**，不包括仲裁委员会
- 超越管辖范围不能提起检察建议
2. 主管与管辖
- 合同未履行的，且双方当事人住所地不在合同履行地的，应由被告住所地法院管辖
- 当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖。没有经常居住地，户籍迁出不足一年的，由其原户籍所在地人民法院管辖；超过一年的，由其居住地人民法院管辖
- 对当事人双方的诉讼标的，**第三人认为有独立请求权**的，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以**自知道或者应当知道**其民事权益受到损害之日起**6个月**内，**向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼**（而非上一级法院）
- 继承**遗产**纠纷提起的诉讼，由被继承人**死亡时住所地**或者**主要遗产所在地**法院管辖
- **著作权民事纠纷案件**由**中院**管辖，各高院根据本辖区实际情况，可以确定若干基院管辖一审著作权民事纠纷案件
- **管辖恒定**只包括**级别**管辖和**地域**管辖的恒定，而不包括专属管辖恒定
- 提交答辩状期间届满后，原告增加诉讼请求金额致使案件标的超过受诉法院级别管辖标准，被告提出管辖权异议，请求由上级法院管辖的，法院应当审查并作出裁定
- 管辖权由下级法院移送至上级法院，应当经过上级法院同意
- 被告对法院的管辖权不提出异议，并**应诉答辩**的，**视为承认**该法院是**有管辖权**的法院
- 因**保险**合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是**运输工具或者运输中**的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的法院管辖
- **协议约定**合同管辖的法院必须**唯一确定**，否则无效
- 因公路事故请求损害赔偿提起的诉讼，由**事故发生地**或者**车辆最先到达地**或者**被告住所地**法院管辖
- 必要的共同诉讼人是该民事法律关系的一方主体，或者享有共同权利，或者承担共同义务。而有独立请求权的第三人参加诉讼的是两个诉的合并审理，有两个诉讼标的。
- **有独三与本诉的任何一方当事人都不存在共同权利或义务**（否则则为共同原告或共同被告）
- 应诉管辖只约束当事人，不约束法院（违反级别管辖和专属管辖规定的除外）。应诉管辖不妨碍**法院主动发现自身无管辖权，将案件移送管辖**
3. 诉
- **变更**之诉：**单方面**使民事权利义务关系发生变更
- 诉的合并：主体合并（必要共同诉讼、普通共同诉讼、原告或背过在诉讼中死亡，数个继承人承受诉讼） + 客体合并（存在牵连关系）
- **形成之诉，又称变更之诉**（而非给付之诉），是指原告请求法院判决改变或消灭既存的民事法律关系
4. 当事人
- **刑诉中，证人**因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等**费用，应当给予补助**。证人作证的补助列入司法机关业务经费，由同级政府财政予以保障。有工作单位的证人作证，所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。**民诉中，证人无此待遇**（行诉参照民诉）
- 有独三和无独三都可申请参加，无独三可能被法院追加，**有独三不能被法院主动追加**
- 无独三参加诉讼的案件，法院**调解时以需要确立无独三承担义务的，应经其同意**，调解书应当同时送达第三人，第三人在调解书送达前反悔的，法院应当及时判决
- **无独三**无权对管辖权提出异议、无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉，但**有权承认诉讼请求**
- 被判决承担责任的无独三有当事人的诉讼权利和义务；**有独三**通过**提起诉讼**的形式加入诉讼，**以本诉的双方当事人为共同被告**
- 法院审理重婚导致的无效婚姻案件时，涉及财产处理的，应当准许合法婚姻当事人作为有独三参加诉讼
- 作为一方当事人的法人被上级机关撤销的，由主管机关承担诉讼权利义务
- 营业执照上登记业主与实际经营者**不一致**的，应当以业主和实际经营者为**共同被告**
- 在**债权人只起诉债务人**的情况下，**法院不能依职权强行追加保证人**参加诉讼
- **债务人对债权人提起诉讼，债权人提起反诉的，保证人可以作为第三人**参加诉讼。因为此时若债务人败诉，则保证人很可能就要承担赔偿责任，因此许可其作为无独三参加诉讼
- 必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，二审法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。**发回重审的裁定书不列应当追加的当事人**
- 共同诉讼一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为必须经过其他共同诉讼人的承认，才能对他们发生效力（**承认原则**而非有利原则）
- 借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，**出借单位和借用人为共同诉讼人**
- 债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至法院，债务人以对债权人的权利对受让人提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。因为这时若债权受让人败诉，则债权转让人（即债权人）可能会承担其赔偿责任
5. 诉讼代理人
- **法定代理人不是当事人，也不是诉讼代理人**，其代理诉讼行为的法律后果直接归于被代理人，与诉讼代理人行为效果不是完全相同
- 离婚案件有诉讼代理人的，本人仍应当出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向法院提交**书面**意见
- 出具专业意见的**专家不是鉴定人**，所以无论胜诉与否，其**费用**只能由**聘请方自行承担**
- 推选不出代表人的当事人，在必要的共同诉讼中可由自己参加诉讼，在普通的共同诉讼中可以另行起诉
6. 民事证据
- 起诉离婚的理由应是感情破裂，而非没有婚姻基础。**夫妻感情是否破裂**都需要各种事实来佐证，不能单凭一件事就证明夫妻感情破裂，故**只能是间接证据**
- 与一方当事人或者其代理人**有利害关系**的证人出具的证言**无论有利**当事人**还是有害**当事人，**都不能单独作为认定**案件事实的依据
- 区分本证和反证的标准时根据证明责任的划分（原被告双方都可以提出本证或反证）
- 法院可以**依职权**（非依申请）调取证据的情形：
1. 涉及可能**损害**国家利益、社会公众利益或他人合法**利益**的事实
2. 涉及依职权追加当事人、中止或终结诉讼、回避等**与实体争议无关的程序事项**
- 程序问题（诉讼权利能力、非当事人利益等），法院可以主动调查取证，**实体性事项**，**法院**原则上**不**进行**主动调查**取证
- 当事人申请鉴定的，由双方当事人**协商确定**具备资格的**鉴定人**
- 自认是指当事人一方承认对方当事人所主张的不利于自己的事实为真实而明确表明其真实性的陈述。**身份关系的事实不适用自认**
- **医院病历和事故认定书是书证**而非鉴定结论，**X光片是影像资料**
7. 民事诉讼中的证明
- 建筑物或其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由**所有人**或**管理人**承担**无过错**责任
- 当事人对自己提出的事实不一定都要提供证据证明，比如**免证**事实或对方当事人**自认**的事实
- 合同纠纷中对代理权发生争议的，**由主张有代理权一方**当事人**承担举证**责任
- 当事人申请**证据交换**，法院可以根据实际情况决定是否组织交换，但**不是必须组织**
- 重大、疑难和案情特别复杂的案件中法院可以决定第三次甚至更多的证据交换，而不受两次的约束
- **二审**程序中**不需要**进行**证据交换**
- 证明责任是一种不利后果，此种后果指在作为裁判基础的法律要件事实处于真伪不明的状态时才会真正体现出来。**真伪不明是证明责任发生的前提**
- **机动车侵权属于无过错责任**
- 在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任
- 高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任
8. 期间、送达
- **答辩期间**应当从**收到**起诉状副本**之日**起算，而不是从起诉当天起算
- **委托**送达的被委托**对象**只能是**法院**，不能是其他任意单位
- 受送达人是公民的，本人不在，交给他的**同住成年家属**签收
- **诉讼文书在途时间不算在内，当事人在途时间是算在内的**
- **申请延长举证期限**必须在举证期限**届满前**
- 不论是**法定**期间还是**指定**期间，**都是不可变**期间
9. 法院调解
- 不予调解：执行程序、特别程序、督促程序、公示催告程序、破产坏债程序、婚姻关系、身份关系**确认**、其他依案件性质不能调节的民事程序（**身份关系案件可以调解**）
- 调解书不适用留置送达
- **担保人拒签，不影响调解书效力**
- 调解原则只适用于审判程序中，**执行不能调解，只能和解**
- 对**依法签收**的调解书**不能**提起**上诉**
- 法院**调解**是法院**行使审判权**的方式
- 调解协议约定一方当事人不履行调解协议，另一方当事人可以请求法院对案件作出裁判的条款，法院不予准许（**人民法院是否作出裁判是由法律规定**，属人民法院行使审判决，当事人不能通过调解协议约定法院是否审判、如何审判的条款）
- 当事人**不能对诉讼费用的负担达成协议的，不影响调解协议的效力**，法院可以直接决定诉讼费用的承担比例
- 法院经当事人同意，可将案件移送其他机构进行调解，调解达成协议后，法院依法对此予以确认
10. 保全和先于执行
- 证据保全和行为保全、财产保全不是一回事，证据保全还可以向证据所在地法院申请保全措施
- **被保全财产所在地，被申请人居住地和案件有管辖权**的法院**均有权采取保全**措施，并非需要移交财产所在地法院采取
- 因情况紧急而**在提起诉讼或申请仲裁前**的向法院申请保全的，申请人**应当提供担保**
- **在提起诉讼或申请仲裁后**申请的，法院**可以责令**申请人提供担保，并非申请人提供担保后才予以财产保全
- **财产纠纷**案件被申请人**提供担保**的，法院**应当解除**保全措施（非财产纠纷案件不可以解除担保）
- 债务人财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的，法院可以依债权人申请裁定该第三人不得对本案债务人清偿。该第三人要求偿付的，由法院提存债务或价款
11. 对妨害民事诉讼的强制措施
- 民事诉讼中的强制措施是一种**保障性的教育手段**，而不是民事制裁；其不仅适用于**审判阶段**，还包括**执行阶段**
- 对**必须到庭**的被告，两次传票传唤后，**无正当理由**不到庭的，**可以**拘传，也可以缺席判决。有正当理由的不构成妨害民事诉讼行为。
- **决定罚款**（非裁定）
民事诉讼法：审判
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1. 普通程序
- 当事人撤诉或者按**撤诉**处理后，当事人以同一诉讼请求**再次起诉**的，法院**应予受理**
- 当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及**判决中未作处理**的夫妻共同财产，应告知当事人**另行起诉**
- **举证期限满前**可提出变更、增加诉讼**请求**或者**反诉**
- 追索赡养费属于必要共同诉讼
- **不予受理**、**驳回起诉**和**管辖权异议**裁定不服，可以提起**上诉**
- 调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销，因此**调解书中不需要写明“撤销原判”**
- 被告既可以对地域管辖提出管辖权异议也可以对级别管辖提出异议
- **“应当以反诉的形式提出请求”而非“应当反诉”**
2. 简易程序
- **民诉中**，**简易转普通**，适用**裁定**，期限从**立案次日**起计算；但在刑诉中，**刑诉中**，重新按普通程序审理的，审理期限应当从**决定转为普通程序之日起计算**（还要**决定中止审理**而非裁定中止审理）
- 简易程序适用的前提是**基院及其派出法庭**审理的**第一审民事案件**（而非适用一审程序审理的民事案件，适用一审程序审理的民事案件还包括发回重审案件与一审案件的再审案件）
- **独任审理不等于简易程序审理**，但独任庭审判，一切按照简易程序进行
3. 二审程序
- 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审
- 二审是**独立**的诉讼程序，**不依附一审**，可以调解结案，也可以迳行裁判
- 二审判决宣告前上诉人**申请撤回**上诉的，是否准许由法院**裁定**
- 被上诉人在答辩中要求变更或者补充第一审判决内容的，第二审人民法院可以不予审查
- 二审法院应对上诉请求的**有关事实**和**适用法律**进行**审查**
- 除**本院**和**原审法院**外，二审法院还可以在**案件发生地法院**进行审理
- 二审裁判也可能会因为再审而改变其效力
- 上诉期撤回，上诉**期届满前**，上诉人**又提起上诉**的，法院**不应当依法受理**（刑诉是可以的）
- 一审判决没有判决无独立请求权第三人承担民事责任的，无独立请求权的第三人不可以作为上诉人，但可以作为被上诉人
4. 特别程序： 选民资格案件、宣告公民失踪/死亡死亡案件；认定公民无/限制行为能力案件；认定财产无主案件；确认调解协议案件；实现担保物权案件
- **选民资格案件或者重大、疑难的案件**，由审判员组成**合议庭**（陪审员不能参加）审理。**选民资格案件不是民事案件**，既不是诉讼程序也不是非诉讼程序
- **一律由基层**人民法院管辖，一律实行一审终审，**不属于审判程序**，且**不适用再审**，**不适用辩论**原则，**无需开庭**审理，也无需组成合议庭
- 认定**财产无主**案件，应当向**财产所在地**的**基院**提出。判决认定财产无主后，原财产所有人或继承人出现，在诉讼时效期间内可以对财产提出请求，法院审查属实后，应当**做出新判决，撤销原判决**
- 实现担保物权：**担保财产所在地**的基院、**担保物权登记地**的基院
- **司法确认调解协议**管辖法院应为**调解委员会所在的基层法院**，而非调解协议当事人所在地或履行地的法院
- 申请司法确认协议必须**双方共同提出**，适用**裁定**调解协议**有效**
6. 审判监督程序（难点）
- 再审案件的审理法院，可能是原审法院、原审同级的其他法院，也可能是原审的上级法院
- 法院**院长对本院**依据发生效力的判决，发现确有错误**需要再审**的，应当提交**审判委员会**讨论**决定**
- 检察院**提起抗诉不需经过**上级检察院**备案**
- **管辖错误不能作为申请再审的事由**
- 再审的启动主体是法院、检察院和当事人；二审的启动主体是与案件直接利害关系的当事人
- **调解违反自愿**原则或内容**违反法律**（而非不公正、不合理），**才**可以申请**再审**
- 再审一般找上一级，但**一方当事人众多或双方都是公民的，可以找原审申请再审**
- **再审不考虑新的诉讼请求，调解也不可以**
- **裁定再审**的案件，裁定**中止原判决的执行**，但不立即撤销原判（再审并不等于是撤销原判，而是**有撤销原判的可能，也有可能维持原判**）
- **特殊程序**不能提起再审，不适用审判监督程序，不能以抗诉的方式提起再审。可**向同级法院提起检察建议**
7. 督促程序
- 受理之日起15日内向债务人发出支付令（非立刻发出）
- 只有债务人提出的异议被法院**审查**认为**成立**的**才可以终结**督促程序
- **判决**宣告票据无效，**裁定**撤销支付令
- **督促程序不适用调解**，也不适用再审
- **支付令**不是送达后立即生效，而是要经过**15日**的**异议期**
8. 公示催告程序
- 公示催告案件在**不同审判阶段**所适用的**审判组织形式不同**
- 法院在受理公示催告的申请同时应该通知付款人停止支付
- **只有申报人的申报被驳回后才可以裁定终结公示催告程序**
- 公示催告程序中的**除权判决**的救济途径是**另行起诉**而非复议
7. 民事裁判
- 提起上诉的裁定：不予受理、管辖权异议、驳回起诉
- 裁定和决定效力等同、都可以救济、都可以在诉讼任何阶段作出
- **没有给付内容的判决不具有执行力**
- 判决的强制执行一般要依当事人申请
- **有的决定可以申请复议一次**（这样的决定在**作出后不会立即具有法律效力**）
- 有些程序不经过审判也可以执行（执行仲裁裁决），有些案件不需要执行（判决维持婚姻关系），有些案件有可供执行的内容，但是义务人自觉履行了，也就无需执行了
8. 执行程序（难点）
- **裁定**扣押、冻结、划拨、变价财产（而非决定）
- 执行回转：前提（执行程序已经进行完毕，执行根据被依法撤销） + 依据（新的生效法律文书）
- **执行担保**虽然引起暂缓执行，但**仍在执行过程中**，因此双方当事人可以达成和解协议，但不能调解
- 执行担保人的财产以担保人应当履行部分的财产为限
- 不适用拍卖或者当事人双方同意不进行**拍卖**的，法院可以委托有关单位变卖或者自行**变卖**
- **第三人**可以在收到代位执行通知后**15日**内向执行法院提出**异议**，法院**无须进行实质审查**。异议成立的，法院对第三人不得强制执行
- 执行过程中，**案外人**对执行**标的**提出**书面异议**的，人民法院应当自收到书面异议之日起**15**日内**审查**，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人**异议审查**期间，法院不得对执行标的进行处分
- 拒不执行的处罚：**给付金钱**义务（**利息加倍）**，**其他**义务（**迟延履行金**）
- 对于**执行标的的异议提出**主体应该是**案外人**，而不是当事人
- **执行中**，双方当事人**达成和解**协议的，执行员应将协议内容**记入笔录**
- 债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力
- **和解**协议是**无强制执行**力，裁决书、判决书、调解书、公证文书有强制执行力
- 专利诉讼无先予执行规定
- 财产保全可以根据当事人的申请或法院依职权作出，**先予执行只能由当事人申请**，法院不能依职权作出。**财产保全和先予执行**的**裁定**可以申请**复议**一次。
- **和解协议的达成并不意味着执行程序的终结**，一旦申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，对方当事人仍有恢复强制执行程序的机会，**恢复执行原判决**，必须**依申请**
9. 涉外民事诉讼程序
- 华侨没有取得国外国籍，不属于外国人
- 外籍当事人只能委托本国人或中国人（美国人只能委托美国人或中国人，而不能委托德国或其他国家的人）
- 涉外民事诉讼不受普通程序一审、二审期间的限制
- 诉讼中，**达成和解/调解协议**原则上**不能根据申请做判决书**，但**无民事行为能力人的离婚案件**和**涉外民事诉讼**是两个**例外**
仲裁与仲裁法
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1. 概述
- 保密性：以不公开审理为原则
- 农村土地承包合同的仲裁，适用《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》
- 仲裁裁决被**法院**依法裁定**撤销或不予执行**后，**原仲裁协议效力已被用尽**（当事人之间以无仲裁协议约束），不能依照原仲裁协议申请仲裁，当事人就该纠纷可根据**重新达成的仲裁协议申请仲裁**，也可以向法院**起诉**
- 不动产纠纷可以仲裁，**身份纠纷和行政争议不能仲裁**
2. 仲裁委员会和仲裁协会
- 仲裁委员会**只可以**在**设区的市**设立（并非应当设立，也可以不设立），由市政府组织有关部门和商会统一组建
- 仲裁员资格：仲裁工作、律师或审判员满**8年**，从事法律研究、教学工作并具有**高级职称**的；具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的
- 仲裁庭或仲裁委员会**无权决定**仲裁员**具体选定**，也无权决定仲裁书的**简化内容**。但有权决定决定由1名仲裁员组成仲裁庭进行独任审理
3. 仲裁协议
- 缔结**必须**是**完全民事行为**能力人，限制和无民事行为能力人缔结无效
- 仲裁协议约定不明确的，当事人还有达成补充协议的机会，只有无法达成补充协议的仲裁协议才无效
- 无仲裁规则不会导致协议无效
- 法院在**受理案件前发现**甲乙公司之间存在**有效仲裁协议**，应**裁定不予受理**
- 另一方**首次开庭前**提交仲裁协议的，法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方首次开庭前未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当继续审理
- 债权债务全部或者部分转让的，**仲裁协议对受让人有效**，但当事人**另有约定**、在受让债权债务时受让人**明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外**
4. 仲裁程序
- 已经进行的仲裁程序是否重新进行应当由**仲裁庭决定**（而非仲裁委员会）
- 仲裁是基于双方**合意**而启动；民事诉讼仅基于单方即可启动
- **民事诉讼**的合议不能以审判长意见为准，而是**合议庭意见为准**
- 简易程序：仲裁员独任审理，**在简易程序中仲裁庭享有审理方式的决定权**（可自行决定开庭或书面审理）
- 仲裁庭认为有必要收集的**证据**，可以**自行收集**
- 仲裁中和解，可以撤回申请，可以制作裁决书；民事诉讼中达成和解，可以请求制作调解书，可以撤诉，但不可请求制作判决书
- 仲裁庭依据当事人达成的调解协议所制作的调解书，与生效的仲裁裁决具有同等的法律效力（可直接申请强制执行）
- 仲裁过程中，当事人不能直接向法院申请**证据保全**，应向仲裁庭提出申请，仲裁委员会将当事人申请提交**证据所在地**的中院
- 仲裁庭无权自行采取**保全**措施，**只能**申请**法院**进行
- 当事人约定3名仲裁员组成仲裁庭的，第三名仲裁员由共同选定或共同委托仲裁委员会主任指定，**第三名**仲裁员为**首席仲裁员**
- 仲裁庭作出裁决前，可以先行调解；当事人**自愿调解**的，仲裁庭**应当调解**
- 裁决书的**争议事实**与**裁决理由**，当事人协议不愿写明的**可以不写**
- 对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名
- 仲裁程序中没有第三人
- 仲裁**开庭但不公开**
- 调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书
5. 申请撤销仲裁裁决
- 对于仲裁协议效力的认定，仲裁委员会和法院均由管辖权，如果仲裁机构先于法院接受申请并作出决定，法院不予受理；如果仲裁机构接受申请但尚未作出决定，法院应予以受理，同时通知仲裁机构终止仲裁
- 仲裁裁决所依据的**证据**是**伪造**的，对方当事人**隐瞒**足以影响公正裁决的**证据**，**法院可以通知仲裁庭重新仲裁**
- 通知重新仲裁后，是否**决定**重新仲裁的**权力**仍在**仲裁委员会**，即法院的通知无强制性
6. 仲裁裁决的执行与不予执行
- 申请**执行**仲裁裁决，由被执行人**住所地**、被执行的**财产所在地**所在的**中院**管辖
- 申请**撤销**仲裁裁决的期限是6个月，向**仲裁委员会所在地**的**中院**提出
- **不予执行**仲裁裁决的申请期限是整个执行程序的期间，向申请执行人所提出的**执行申请法院**提出
- 超过仲裁协议范围的仲裁事项，法院不予执行
- **法院可以**对仲裁**协议和裁决**进行**监督**，但不能在仲裁过程中进行监督
7. 涉外仲裁
- 当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行（法院和仲裁委员会不是申请主体）
商法
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1. 公司法：（重点，难点）
- 公司**不得接受本公司的股票**作为**质押**权的标的
- 公司成立日期为**营业执照签发日期**，载明公司名称、住所、**注册资本而非实收资本**、经营范围、法定代表人姓名
- 提起撤销之诉，法院可以应公司要求请求撤销的股东提供担保
- 有限责任公司股东可以要求**按照实缴出资的比例来认缴**新增资本，但是全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外
- 有限公司非货币出资：可估计且可依法转让；**劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权和设定担保的财产不可以用于出资**（仅有普通合伙人可以以劳务出资）
- 公司经营范围经依法**登记**的，才**产生公示的法律效力**，登记前只具有对内效力
- 公司具有独立的法人财产权，**公司中的国有资产所有权不属于国家**
- 章程修改属于股东会（股东大会）的职权，自股东会作出变更决议之日发生效力，工商行政登记仅具有对抗效力
- **有限**责任公司**股东本人可以依法查阅账簿**（**不可以复制**），股份有限公司股东无此权利，有限责任公司股东聘任的人都没有权利查阅公司账簿，公司有**合理依据**认为股东查阅账簿有不正当目的的，可能损害公司合法利益的，**可以拒绝提供查阅**
- 投资损失属于公司正常经营风险，董事不应当对公司承担赔偿责任
- 不设立公司情形：发生不可抗力或经营条件发生重大变化直接影响公司设立
- **董事长的更换**属于**董事会职权**，并非股东大会的特别表决权，但**免除董事身份**是**股东会**的专有权利
- 董事会无权解除股东资格，股东会可以决议解除
- **决定经理**的权力只在公司**董事会**，不在股东会
- 监事无权提议召开董事会会议
- **董事会**可以作为**非公司股东或实际控制人担保**的决议机关，为公司股东或者实际控制人进行担保只能经股东会或股东大会决议（而且此时不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过）
- **国有独资公司不能成为普通合伙人**，设经理，经国资监管机构同意，董事会成员可以兼任经理
- 分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。分公司的全部财产都是总公司财产的组成部分
- 股东会会议作出**修改公司章程**、增加或者减少**注册资本**的决议，以及公司合并、分立、解散或者**变更公司形式**的决议，必须经代表三分之二以上**表决权**的股东通过（**不能授权给董事会**实施，只能股东会自己实施）
- 原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任，对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或实际控制人员承担相应责任
- 设立**股份有限**公司，要求**半数以上发起人**在**境内有住所**
- 公司向**特定对象**累计发行超过**200**人的为**公开发行**
- **16岁以个人收入为主要生活来源**的，视为完全民事行为能力人
- 公司的公积金用于弥补公司亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，**资本公积金不得用于弥补公司亏损**，任意公积金可以依法定程序提取，也可以不提取
- **股东不是公司法人**，无权以公司名义起诉
- 名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持
- 实际出资人**变更自己为股东**需要“公司**其他股东半数以上同意”**
- 记载于**股东名册**的股东有**对内效力**，可以依股东名册主张行使股东权利，而经过公司登记**机关登记**的股东，则可以**对抗第三人**
- 发起人向社会**公开募集**股份，应当由依法设立的**证券公司承销**，签订承销协议。招股说明书应当附有发起人制订的公司章程
- 为筹备公司设立事宜而发生的各项合理的费用，当由成立后的公司承担。在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任
- **货币谁占有谁就拥有所有权**
- 有限责任公司和股份有限公司都可以**发行债券（无需经过代表2/3**以上表决权的股东通过），而股票则只能是股份有限公司才可以发行。在股东资格方面，有限公司没有要求，股份公司对股东持股比例、持股期限均有要求
- 有限责任：**股东对公司**承担的责任，而非公司对债权人的责任
- **有限**责任公司**股东向股东以外的人转让**股权，应当**书面**经**其他股东过半数同意**，有**优先购买权**
- 股份有限公司转让，有限责任公司股东相互转让，不需要经过同意，也不需要通知，不适用优先购买权
- 人民法院依照法律规定的**强制执行**程序转让有限公司股东的股权时，**应当通知公司及全体股东**，其他股东有**优先购买权**
2. 合伙企业法（重点）
- 普通合伙人和有限合伙人都可以查阅账簿（不可以复制）
- 我国不承认隐名合伙，合伙人的姓名或名称必须记载在合伙协议中
- 合伙人出资需要评估**作价**的，可以由全体合伙人**协商**确定，也可以由全体合伙人**委托评估机构**评估
- 合伙人**以劳务出资**的，**评估办法由全体合伙人协商确定**，并在**合伙协议中写明**
- 任一合伙人都可以代表合伙企业，因此合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人
- 如果人可以在入伙协议中约定**对其入伙前的债务不承担责任**，但是这种约定仅**对内有效**，不能对外抵抗第三人
- 合伙协议未约定合伙期限的，合伙人**在不给合伙事务执行造成不利影响下**，可以退伙，但应当**提前30日通知**其他合伙人，**无须征得他们同意**
- 即使**不履行出资义务**，仍然是合伙企业合伙人，仍应负担企业亏损。且是**除名退伙**法定事由，而非当然退伙法定事由
- 合伙人**继承人**为无或限制民事行为能力人，经其他合伙人一致同意可以成为**有限合伙人**，**经其他合伙人一致同意，可由监护人代行**其权利
- 退伙：当然退伙（客观性原因）、除名退伙（主观性原因）
- 法院判决其为无民事行为能力人并不是导致其当然退伙。当全体合伙人一致**决议其退伙时才是退伙事由发生之日**
- **有限合伙人可以参与普通合伙人入伙退伙事宜，但不能参与有限合伙人入伙退伙事宜**
- **普通合伙人不得**自营或者同他人合作经营与本合伙企业相**竞争的业务**，不得同本合伙企业进行交易（合伙协议另有约定或者全体合伙人一致同意除外）。但**公司股东和有限合伙人**无此要求，**可以**同本有限合伙企业或公司进行交易，但公司章程或合伙协议另有约定的除外
- **合伙人在合伙企业清算前不得请求分割合伙企业财产**
- **普通合伙人向以外的人转让**，需要其他合伙人一致**同意**，其他人具有**优先购买权**
- 有限合伙人向以外的人转让（需要**提前30日通知**），合伙人之间转让，只需要**通知**其他合伙人，不适用优先购买权
- 人民法院**强制执行**合伙人（普通或有限）的财产份额时，应当**通知全体合伙人**，其他合伙人有**优先购买权**
3. 个人独资企业法
- 个人独资企业设立**分支机构**，应当由投资人或者其委托代理人向分支机构所在地的登记机关申请**登记**，领取营业执照
- 设立个人独资企业不需要企业章程，也不需要有固定的经营期限
- 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，**该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司**
- 个人独资企业中，投资人对受托人或者被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人
- **独资企业的所有财产**均属于**投资人**所有
4. 外商投资企业法
- 中外合资经营企业合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家**对外经济贸易主管部门批准**，经批准后向国家**工商行政管理主管部门登记**，领取营业执照，开始营业
- 合作企业的**亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资**
- 外方合作者在合作企业缴纳所得税前先行回收投资的，必须经税务机关审查同意、审批机关批准
- **合同 > 章程 > 协议**
- 董事会会议应当由2/3以上董事出席方可举行
- 董事长是合营企业的法定代表人。董事长不能履行职责时，应当授权副董事长或者其他董事代表合营企业
- 合营企业签发日期，即为成立日期，**批准之日不同于签发日期**
- 外国法人或者自然人只能和中国法人开办合营业务。并且该合营企业为有限责任公司，是中国的法人，受中国法律管辖和保护
- 合营企业不设股东会，董事会为最高权力机构；合作企业还可以采取联合管理委员制和委托管理制
- 合营企业（合资企业）与中外合作经营企业（合作企业）在合资方式、组织形式、投资收回、经营管理和利润分配均有区别
- 合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的，必须经董事会或联合管理会**一致同意**，报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续
- 外资企业在清算结束之前，外国投资者不得将该企业的资金汇出或者携出中国境外，不得自行处理企业的财产
- **合营企业**只能通过的**出资比例**进行利润分配，而合作企业则无此限制，可以通过约定（合同）来分配
5. 企业破产法（难点）
- 人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权，**债权人申报债权后，保证人不能再申报**
- 债权人在**破产申请受理前**对债务人**负有债务**的，可以向管理人主张**抵消**
- 法院受理甲公司的破产申请后，对于未完成的公司事务，由**管理人**决定**继续履行**或者**解除合同**
- 法院**受理破产申请后**，债务人对**个别**债权人的**清偿无效**，**已经开始而尚未终结**的有关债务人的民诉或者仲裁应当**中止**，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。尚未开始的有关债务人的民诉**只能向受理破产申请的法院提起**
- 法院**受理破产申请前六个月**内，仍对**个别**债权人进行**清偿**的，**管理人有权**请求人民法院予以**撤销**。但是，个别清偿**使债务人财产受益的除外**
- 破产债权受理前6月内**支付报酬**属于**有效**行为，**缴纳税款**仍需收到破产程序**约束**
- 管理人可以直接请求债务人履行相应的债务即可，不存在行使代位权的问题
- **债权人行使撤销权的提前是管理人未行使撤销权**
- 管理人决定继续或者停止债务人的营业，应当经法院许可
- 管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物留置物。质物和留置物价值低于被担保债权额时，以当时市场价值为限
- 公司经营管理发生困难，继续存续会使股东利益受到损失，**通过其他途径不能解决的**，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求法院解散公司
- **清算组组成**：股份有限公司（董事会或股东大会确定的人员组成）；有限责任公司（股东组成）
- 逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请法院指定有关人员组成清算组进行清算
- **管理人更换：债权人会议，申请法院更换；清算组更换：特定债权人**
- 只有**债务人**可以向人民法院提出**和解**申请（债权人和债务人都可以申请重整或破产清算）
- 以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人请求撤销的法院不予支持
- **担保物权**的债权，在受偿时享有优先地位，但是其**必须通过破产程序清偿**
- 重整计划草案涉及出资人权益调整的，应当设出资人组，否则不应设
- 法院**裁定终止重整计划执行**的，债权人在重整计划中作出的债权调整的**承诺失去效力**
- **职工向企业的投资**，不属于破产债权，**属于股东**，只有在全部债务清算完毕后，若还有剩余资产，其可以作为股东参与分配
- **破产清算需要法院**介入，公司可以决定清算，不能决议破产清算
- 管理人的选定和报酬由人民法院确定
- **清算组**应**以自己名义**而非公司名义起诉
6. 票据法（难点）
- **银行**对于自己**已经承兑**的汇票，必须无条件的付款，**不得拒绝**
- 有效签章：财务专用章、公章+法人/负责人/授权代理人的签名或盖章，仅有**签名**或仅有**公章**不具有票据法上的效力
- 票据上有**伪造签章**的，**被伪造人不承担**票据责任；票据上**没有伪造人真实签章**的，伪造人也**不承担票据**责任，但要**承担民事**或**刑事**责任
- **付款请求权**与**追索权**有**先后顺序**，票据权利人不能选择行使
- 基本当事人（票据一经成立即存在）：出票人、收款人、付款人
- 非基本当事人（票据已成立，通过出票以外的行为而加入的）：背书人、保证人、承兑人
- **出具保函**的行为属于民事担保，并**不构成票据保证**，没有参加到票据法律关系中，**既不是基本的当事人，也不是非基本当事人**
- **贴现只适用于商业汇票**，不适用于银行汇票
- 仅有**非重大过失**取得不合法票据的，**可以享有**票据权利
- **支票事项**：确定的**金额**、**付款人**名称、**出票日**期、出票人**签章**
- **委托收款**背书的被背书人取得的是代背书人行使汇票权利的**代理权**，而**不是汇票权利**。所以该被委托人不能进行背书转让
- 保证人为2人以上的，**保证人之间承担连带**责任
- **保证附条件的，条件无效**
- **无或限制**民事行为能力在票据签章的，签章**无效**，但不影响其他签章效力
- **失票人**向法院起诉的，除向法院说明曾经持有票据及丧失票据的情形外，还**应当提供担保**，担保数额相当于票据载明金额
- 承兑后才有付款效力。**承兑附有条件的，视为拒绝承兑**
- 票据法不承认部分保证，只能全部保证
- 背书人和出票人在汇票到期日之前不得成为行使追索权的对象，只有承兑人或付款人才可以
- 出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，汇票不得转让
- 背书不得附有条件。**背书时附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力**
- **公示催告期间，转让票据权利的行为无效**
7. 证券法
- 证券公司**增加注册资本且股权结构发生重大调整**，必须经证监会批准
- **累计债券余额**不得超过净资产**40%**
- **风险基金**由**证券交易所理事会**管理
- **保荐人**承担**过错推定责任**，而非过错责任；公司控股股东，**实际控制人**承担**过错责任**，而非过错推定责任
- 基金份额持有人大会一般是基金管理人召集，代表1/10以上的基金份额持有人有权利自行召集，可以以现场方式召开，也可以采取通讯方式召开
- 证券公司办理经纪业务，**不得接受客户的全权委托**而决定证券买卖、选择种类、决定买卖数量或者价格
- 证券公司不得将客户的交易结算资金和证券归入其自有财产。禁止任何单位或者个人以任何形式挪用客户的交易结算资金和证券
- **收购要约**的期限不得少于**三十**日，并不得超过**六十**日
- 在收购要约确定的承诺期限内，收购人不得撤销其收购要约。收购人需要**变更收购要约**的，必须事先向国务院**证监会**及**证券交易所**提出报告，经批准后，予以公告
- 只要收购期满，被收购公司股权分布不符合上市条件时，收购人必须收购其他股东的股票
- 担任**基金管理人**的只能是“基金管理公司”，而非**为自然人。**基金托管人是能使依法设立的“商业银行”或其他“金融机构”
- 证券公司**可以为客户买卖证券**提供**融资**融券服务，但应当按照国务院的规定并经**证监会批准**
- 证券公司**不得为其股东**或者股东的**关联人**提供**融资或者担保**，这是强制性规范，股东会决议也不得做出例外规定
- 采取募集方式设立的股份公司，在设立阶段就可以发行股票；其他类型公司需要在成立以后才可以发行股票
- 公司公开**发行股票**应当由股东大会作出决议，且经**证监会批准**，公开发行有其自身的标准
8. 保险法（重点）
- **财产**保险合同中，若引发保险事故的第三人系被保险人之家庭成员或者组成人员，**仅限于第三人故意时，保险人始有求偿权**
- **人身**保险合同中，保险人支付保险金后**无代位求偿权**（无论是不是第三人造成的）
- 未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持
- 合同约定分期支付保险费，投保人**支付首期保险费后**，除合同另有约定外，投保人自保险人**催告之日起超过30日**未**支付当期保险费**，或者**超过约定的期限60日**未支付当期保险费的，合同效力**中止**（而非无效或可撤销）
- 保险金额低于保险价值，保险人应按比例承担责任
- **受益人**仅享有**保险金请求权**，不需要具有行为能力，也不需要对保险标的具有保险利益
- 以被保险人死亡为给付保险金条件的合同，自合同成立或效力恢复之日起2年内，被保险人自杀的，保险人不承认给付保险金的责任，但**被保险人自杀为无民事行为能力人**的除外
- **财产**保险业务当年自留保险费，不得超过其**实有资本金加公积金**总和的**4**倍，人身保险公司无此限定
- 再保险合同是一个独立的保险合同
- **保险公司拒绝赔偿应先行使合同解除权**
- 通过网络、电话等形式订立的保险合同，保险人以网页、音频、视频等形式免除保险人责任条款予以提示和明确说明的，人民法院可以认定其履行了提示和明确说明的义务。但是以书面形式、口头形式订立的不在此列
- 非格式条款与格式条款不一致的，以**非格式条款**为准
- **父母为未成年子女投保**的以儿女为**死亡**为给付保险金条件的保险合同**不得转让**
- **人身**保险的投保人在保险合同**订立时**，对被保险人应当具有保险利益
- **财产和责任**保险的被保险人在保险**事故发生时**，对保险标的应当具有保险利益
- **投保人解除合同**的，保险人应当自收到解除合同通知之日起30日内，按照合同约定退还保险单的**现金价值**
- 保险代理人受保险人的委托，保险经纪人基于投保人的利益
9. 海商法
- 同一船舶上设立**数个抵押权**的，其顺序应当是**登记优先**，而不是以合同签订的先后顺序为准
- **船舶和汽车**是动产，**合同成立即完成抵押**
- 承运人对货物因迟延交付造成的经济损失赔偿限额，为所迟延交付的货物的运费数额
- **航次租船合同出租人**实际上是**负责该次货运运输的承运人**；而定期租船合同的出租人则不负担船舶营运，由承运人负责营运
- 出具清洁提单就有义务将表面状况良好的货物交给收货人。以保函换取清洁提单的，该保函仅在承运人和托运人之间有效，承运人不得以保函对抗包括在收货人在内的第三人
- 船舶所有权的取得、转让和消灭、设定抵押权，应当登记，否则不得对抗第三人。船舶**所有权的转让**、设定抵押权，应当订立**书面合同**。船舶由两个以上法人或自然人**共有的，应当登记**，否则不得对抗第三人
- **救助费用**应当按**比例承担**，而非连带责任
- 保险公司**同意承保时，保险合同成立**。与保险单是否送达和是否上缴保费无关
- **优先权-留置权-抵押权**
