知信律师事务所——医美行业乱象横生，你到底在追求什么？——医疗美容与非法行医罪

据统计，我国医美行业的合规执业者大约17000人，而从业者却超过15万人，大多医疗美容培训机构没有取得相关资质。

截至2017年1月，共吊销医疗机构诊疗科目或《医疗机构执业许可证》28家，责令47家医疗美容职业技能培训机构改正，2家停业整顿，责令743条医疗美容广告予以改正。全国公安机关共捣毁制售假药黑窝点728个，总涉案金额近7亿元，全国海关立案侦查、调查各类胶原蛋白、肉毒素等走私违法犯罪案件912起。

2019年8月，某记者卧底一场医疗美容技术交流会，见证了这么一出“戏码”。医美公司宣称零基础两天学会整形，代理拉人整形可抽八成费用。医疗美容公司上述行为涉嫌非法行医罪。

新型的医疗美容行为是行医行为吗？

区别于传统的治病吃药， 医美行为不当是否会构成非法行医罪？

以下从法律角度来探讨这个问题：

一、什么是医疗美容？

医疗美容（Medical Cosmetology）是指运用药物、手术、医疗器械以及其他具有创伤性或者不可逆性的医学技术方法对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑的美容方式。

二、“非法行医罪”中什么是非法行医？

根据刑法第三百三十六条，该行为是指，未取得医生执业资格的人非法行医，具体表现为：1.未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；2.个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的;3.被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的;4.未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的;5.家庭接生员实施家庭接生以外的医疗活动的。

三、各等级医疗美容机构的行医权限范围？

根据《医疗美容项目分级管理目录》：依据手术难度和复杂程度以及可能出现的医疗意外和风险大小，将美容外科项目分为四级。一级：操作过程不复杂，技术难度和风险不大的美容外科项目。二级：操作过程复杂程度一般，有一定技术难度，有一定风险，需使用硬膜外腔阻滞麻醉、静脉全身麻醉等完成的美容外科项目。三级：操作过程较复杂，技术难度和风险较大，因创伤大需术前备血，并需要气管插管全麻的美容外科项目。四级：操作过程复杂，难度高、风险大的美容外科项目。以及暂未分级的，但收录在《医疗美容项目分级管理目录》中的其它医疗美容项目。

美容外科项目的分级管理：

1.可开展一级项目的机构--(1)设有医疗美容科或整形外科的一级综合医院和门诊部。(2)设有医疗美容科的诊所。

2.可开展一级、二级项目的机构--(1)设有医疗美容科或整形外科的二级综合医院。(2)设有麻醉科及医疗美容科或整形外科的门诊部。

3.可开展一级、二级、三级项目的机构--美容医院。

4.可开展一级、二级、三级、四级项目的机构--(1)三级整形外科医院。(2)设有医疗美容科或整形外科的三级综合医院。

四、各级医师行医权限范围？

《医疗美容服务管理办法》第十一条 负责实施医疗美容项目的主诊医师必须同时具备下列条件：

（一）具有执业医师资格，经执业医师注册机关注册；

（二）具有从事相关临床学科工作经历。其中，负责实施美容外科项目的医师应具有6年以上从事美容外科或整形外科等相关专业临床工作经历；负责实施美容牙科项目的医师应具有5年以上从事美容牙科或口腔科专业临床工作经历；负责实施美容中医科和美容皮肤科项目的医师应分别具有3年以上从事中医专业和皮肤专业临床工作经历；

（三）经过医疗美容专业培训或进修并合格，医学教育网搜集|整理或已从事医疗美容临床工作1年以上。

（四）省级人民政府卫生行政部门规定的其他条件。

五、既有等级划分行医范围，这样就引出较有争议的问题，医师在非执业机构进行医疗美容的行为，或者医师超出其执业范围进行医疗美容行为，是否属于刑法意义上“非法行医”的范畴？

要回答这两个问题，可以先回答以下问题，为什么美容项目要被设计成分级管理？为什么不同等级机构可从事的美容项目等级也各不同？为什么取得执业医师资格的医师面对不同的医疗项目有相关领域专业或经历要求？

举个极端的例子，在三级整形医院机构可以，普通医师可以实行未分级的简单美容医疗行为；但是，在设有医疗美容科的诊所，即使是有10年以上专业领域和专业知识的执业资格医师，也绝不可以实行四级操作过程复杂，难度高、风险大的美容外科项目。

因此，有观点认为，“在行为人超越执业注册的执业地点，但没有超越其执业类别、执业范围的情况下执业的，或者在行为人超出执业注册的执业范围执业，但没有超过大的医师资格类别的，不能构成非法行医罪。但是，跨越了执业注册的大的执业类别、执业范围，情节严重的，可以非法行医罪追究其刑事责任。未同时取得执业医师资格和医师执业资格的实习生擅自在医疗机构中独立行医的，可以成立非法行医罪。”[1]

六、构成非法行医罪的刑事立案标准？

非法行医造成一定后果将被列为刑事犯罪，如：1、造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的;2、造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的;3、使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的;4、非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的;5.其他情节严重的情形。

此外，非法行医行为以及所造成的后果一般是需要经过司法鉴定的，经鉴定两者有因果关系的，将可能被认为构成非法行医罪。

七、医美类非法行医罪量刑概况？

“未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的（详见上“第六点”），处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 “

上文中，“严重损害就诊人身体健康”指：(一)造成就诊人中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的;(二)造成三名以上就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的。

最后，医疗美容行为不仅仅是受民事法律范围、行政法律范围调整，同样受刑事法律规整，医美行业也需且“行”且珍惜，谨遵国家相关法律规定。